第十二章 司法審查

　　第一節(jié) 司法審查概述

　　一、司法審查的概念

　　我國的司法審查是指人民法院依法對具體行政行為的合法性進行審查的國家司法活動。

　　包括下列四因素：

　　（1）行使司法審查權(quán)的主體只能是人民法院。（2）司法審查的對象是具體行政行為。（3）司法審查的依據(jù)是法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)。在民族自治區(qū)域并以民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。（4）司法審查的方式為訴訟程序（公正客觀的程序保障、判決具有更終的法律效力）。

　　二、司法審查的作用

　　1.有利于進一步完善我國的憲政體制。2.有利于保障公民的合法權(quán)益。3.有利于促進行政機關(guān)依法行政。4.有利于保障改革開放的順利進行。5.有利于提高公民的民主、法治意識。

　　三、司法審查的憲法依據(jù)與理論基礎(chǔ)

　　我國憲法主要在以下三方面為司法審查制度的建立提供了憲法依據(jù)；

　　1. 確立了一切國家機關(guān)必須遵守憲法和法律，否則將被追究人員的主體資格和權(quán)利。

　　2.確立了一切國家機關(guān)必須遵守憲法和法律，否則將被追究違法的責任。

　　3.確立了人民法院獨立行使審判權(quán)的審判主體地位。

　　司法審查的理論基礎(chǔ)集中體現(xiàn)在下列四個原則上：

　　1.民主原則。2.法治原則。

　　3.權(quán)力制約原則。4.人權(quán)保障原則。

　　第二節(jié) 司法審查的原則

　　一、司法審查的一般原則

　　它是指憲法和法律規(guī)定的，在開展行政訴訟、民事訴訟、刑事訴訟中都必須遵循的共同性行為準則。一般原則包括：人民法院獨立行使審判權(quán)原則；以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則；當事人訴訟地位平等原則；合議、回避、公開審判、兩審終審原則；使用本民族語言文字原則；辯論原則；檢察監(jiān)督原則。

　　二、司法審查的特有原則

　　司法審查的特有原則，是指由法律規(guī)定的開展行政訴訟活動所必須遵循的，不同于民事訴訟、刑事訴訟的特殊準則。它包括：

　　1.人民法院特定主管原則。

　　人民法院主管行政案件的范圍：（1）只主管辦具體行政行為引起爭議的案件，不管轄因抽象行政行為發(fā)生爭議的案件；（2）只主管行政機關(guān)在管理事務(wù)時與公民、法人、其他組織發(fā)生爭議的案件，不管轄行政機關(guān)在管理內(nèi)部事務(wù)時發(fā)生爭議的案件和行政機關(guān)內(nèi)部職權(quán)爭議的案件；（3）按照國際慣例，政府所為的國家行為，不屬于行政訴訟范圍，人民法院不能管轄。

　　2.對具體行政行為的合法性進行審查原則

　　《行政訴訟法》第五條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。這一原則包括兩項內(nèi)容：（1）行政訴訟中人民法院一般只審查具體行政行為，而不審查抽象行政行為；（2）行政訴訟中人民法院一般只審查具體行政行為的合法性，而不審查具體行政行為的合理性?；蛘哒f以合法性審查為原則，以合理性審查為例外。

　　3.被告負舉證責任原則

　　舉證責任是指訴訟當事人對法律直接規(guī)定的事項或者自己提出的主張，向人民法院提出證據(jù)證明其真實性的責任，否則將承擔敗訴或者所主張事實不能成立的法律后果。舉證責任的分擔，是指關(guān)于舉證人對舉證范圍和舉證內(nèi)容的分配。舉證范圍是指被告應(yīng)當對哪些事項負舉證責任，舉證內(nèi)容是指被告應(yīng)當提供什么證據(jù)來證明被訴具體行政行為。根據(jù)法律規(guī)定，被告對其做出的具體行政行為負有舉證責任。

　　4.行政訴訟期間行政決定不停止執(zhí)行原則：這是指在行政訴訟中，原行政機關(guān)的處理決定，并不因原告的起訴而停止執(zhí)行。這是因為：第一，行政機關(guān)實施的具體行政行為是行使國家行政管理的職責，而行使管理具有連續(xù)性；第二，行政機關(guān)的行政處理，在法律上具有執(zhí)行力。行政訴訟是要解決具體行政行為是否合法的問題，但究竟是否合法要由人民法院審理結(jié)束后才能清楚。因此，在訴訟期間不能停止具體行政行為的執(zhí)行。

　　5.不適用調(diào)解原則：就是指法院審理行政案件過程中一般不適用調(diào)解。由于行政行為一般是國家行為對公民或是法人私權(quán)利的侵犯，這就直接導致了行政訴訟中不適用調(diào)解，其原因有二：⑴國家行為的合法性只能由法院通過審理加以認定，不允許任何人通過協(xié)商認定；⑵調(diào)解前提是當事人對于權(quán)利享有實體處分權(quán)；而作為訴訟當事人的行政機關(guān)行使職權(quán)的權(quán)利是法律規(guī)定的，行政機關(guān)無權(quán)對該權(quán)利加以處分

　　6.司法變更權(quán)有限的原則：人民法院在行政訴訟中一般不享有運用審判權(quán)變更行政機關(guān)依據(jù)行政權(quán)作出的具體行政行為，只有在特殊情況下才享有一定的變更權(quán)。

　　第三節(jié) 司法審查的對象與范圍

　　一、司法審查的對象與內(nèi)容

　　司法審查的對象是指法院依法行使審判權(quán)所針對的行政機關(guān)的行政行為。司法審查的內(nèi)容是具體行政行為的合法性。

　　二、司法審查的范圍（轉(zhuǎn)于自考365網(wǎng) zikao365.com）

　　它是指是指那些具體行政行為應(yīng)當接受人民法院的司法審查。也就是說，人民法院對那些行政案件擁有審判權(quán)。對我國司法審查的范圍應(yīng)從司法審查的受案范圍和排除范圍兩個方面加以完整地理解和把握。

　　1.我國司法審查的受案范圍

　?、艑辛簟⒘P款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；⑵對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的；⑶認為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的；⑷認為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復的；⑸申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責，行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復的；⑹認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的；⑺認為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)的；⑻認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。

　　2.司法審查的排除范圍

　　人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：⑴國防、外交等國家行為；⑵行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；⑶行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；⑷法律規(guī)定由行政機關(guān)更終裁決的具體行政行為。

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