第十五章　遺囑與繼承

　　一、立囑能力的準(zhǔn)據(jù)法

　　有效遺囑的成立，必須符合一定的實(shí)質(zhì)要件和形式要件。一個(gè)人是否具備通過(guò)遺囑處分其遺產(chǎn)的能力，屬于遺囑有效成立的實(shí)質(zhì)要件。

　　立囑能力的法律適用，主要有三種主張：

　　1.一般認(rèn)為應(yīng)適用立囑人立囑時(shí)的屬人法解決。

　　（1）主張適用當(dāng)事人本國(guó)法：日本、韓國(guó)、奧地利、捷克、埃及、土耳其等。

　　（2）主張適用當(dāng)事人習(xí)慣居所地或住所地法：俄羅斯、阿根廷等。

　　2.適用多種連接點(diǎn)。瑞士：只要立遺囑人住所地法律、慣常居所地法律或其本國(guó)法律確定立遺囑人有立囑能力，立囑人即具有立囑能力。

　　3.關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)的立囑能力常要求另適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。

　　二、遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法

　　關(guān)于遺囑的準(zhǔn)據(jù)法，應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：

　　1.遺囑作為一種法律行為，應(yīng)當(dāng)受“場(chǎng)所支配行為”原則支配，其方式也要遵守立遺囑行為地法。

　　2.一般而言，設(shè)立遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法同撤銷遺囑的方式的準(zhǔn)據(jù)法，各國(guó)沖突法的規(guī)定通常是相通的。

　　中國(guó)《繼承法》規(guī)定了五種遺囑方式：自書(shū)遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑、代書(shū)遺囑和公證遺囑。

　　對(duì)遺囑方式達(dá)成的共識(shí)：區(qū)分動(dòng)產(chǎn)遺囑和不動(dòng)產(chǎn)遺囑分別選擇適用法律，不動(dòng)產(chǎn)遺囑一般主張適用不動(dòng)產(chǎn)所在地。

　　三、遺囑解釋的準(zhǔn)據(jù)法

　　1.適用立遺囑人自主選擇的法律

　　2.適用立遺囑人死亡時(shí)的住所地法

　　3.適用遺囑實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法

　　四、遺囑撤銷的準(zhǔn)據(jù)法

　　1.遺囑撤銷的情形：

　　（1）因后一遺囑而撤銷

　　（2）因焚毀或撕毀而撤銷

　　（3）還可因事后發(fā)生的事件（如結(jié)婚、離婚或子女的出生）而被撤銷。

　　2.遺囑撤銷的準(zhǔn)據(jù)法

　　（1）撤銷全部或部分遺囑，依撤銷時(shí)遺囑人住所地法。（《泰國(guó)國(guó)際私法》42條第1款）

　　（2）撤銷遺囑應(yīng)依撤銷遺囑時(shí)遺囑人本國(guó)法。（日本、韓國(guó)）

　　（3）遺囑的撤銷應(yīng)適用立遺囑時(shí)支配繼承關(guān)系的法律，在一般情況下，這個(gè)法律是死者死亡時(shí)的本國(guó)法。（德國(guó)）

　　五、法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的幾種主要制度

　　1.單一制：又稱同一制，是指在涉外繼承中，對(duì)死者的遺產(chǎn)不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不問(wèn)其所在地，其繼承統(tǒng)一由死者的屬人法支配。它是由古代羅馬法的“普遍繼承”制度（universalsuccession）發(fā)展而來(lái)的。

　　（1）法定繼承依被繼承人住所地法。阿根廷、巴西、瑞士。

　　（2）法定繼承依被繼承人本國(guó)法。意、荷、波、埃及、德、奧地利、韓國(guó)、日本、希臘等。

　　2.分割制：又稱區(qū)別制，是指在涉外繼承中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法，即動(dòng)產(chǎn)適用死者的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。更早由14世紀(jì)意大利后期注釋學(xué)派的巴特爾（Bardus，1327—1400）提出。

　　為求得區(qū)別制和統(tǒng)一制的適當(dāng)協(xié)調(diào)，許多國(guó)家采用以下兩種途徑作補(bǔ)充。

　　（1）接受反致和轉(zhuǎn)致。

　　（2）在繼承問(wèn)題上援用公共秩序保留。

　　六、繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍

　　繼承準(zhǔn)據(jù)法一般適用于以下幾個(gè)方面的問(wèn)題：

　　1.繼承開(kāi)始的時(shí)間和原因。

　　2.什么樣的人能成為繼承人：繼承人的范圍和順序

　　3.繼承財(cái)產(chǎn)的范圍及轉(zhuǎn)移權(quán)。

　　4.繼承開(kāi)始的效力

　　5.無(wú)人繼承的遺產(chǎn)歸屬。

　　七、1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》

　　該公約1961年10月5日制訂，1967年11月19日生效。

　　1.不動(dòng)產(chǎn)遺囑方式，依財(cái)產(chǎn)所在地法；

　　2.動(dòng)產(chǎn)遺囑方式，可依下列任一法律：

　　（1）遺囑人立遺囑地法

　　（2）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的國(guó)籍國(guó)法；

　　（3）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的住所地法；

　　（4）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的慣常居所地法。

　　八、1989年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》

　　1988年第16屆海牙國(guó)際私法會(huì)議上正式通過(guò)了《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》的更后文本。公約共有5章31條，其主要內(nèi)容如下：

　　1.公約適用范圍。

　　2.公約明確規(guī)定采用“同一制”。不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。

　　確定了四個(gè)連接因素，即死者死亡時(shí)的慣常居所地國(guó)、死者國(guó)籍國(guó)、死者死亡時(shí)的國(guó)籍國(guó)和與死者有更密切聯(lián)系的國(guó)家。

　　3.遺產(chǎn)繼承中的意思自治原則。但是，這種意思自治是有限的。

　　（1）對(duì)選擇的形式作了限制，公約要求必須是明示的，且必須符合訂立遺囑的形式要件。

　　（2）對(duì)于準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)事人的選擇只限于其死亡時(shí)的國(guó)籍國(guó)法或慣常居所地法。

　　（3）法律選擇的作出人，對(duì)此種法律選擇的撤銷，也必須符合撤銷遺囑同樣的規(guī)則。

　　4.在一定情況下可以對(duì)其遺產(chǎn)中的部分財(cái)產(chǎn)采分割制。

　　（1）當(dāng)事人可以在一定情況下指定適用的法律，但不能違反強(qiáng)行法。

　　（2）各國(guó)基于本國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、家庭和社會(huì)原因?qū)δ承┎粍?dòng)產(chǎn)和特殊財(cái)產(chǎn)適用物之所在地法。

　　5.公約接受轉(zhuǎn)致。如果根據(jù)公約的有關(guān)條款應(yīng)適用非締約國(guó)的法律，而該國(guó)法又指定適用另一非締約國(guó)的法律，且該另一非締約國(guó)的沖突法指定適用自己的法律，則更終適用一個(gè)非締約國(guó)的法律。

　　6.公約明確規(guī)定了被確定的準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。

　　公約不適用于遺囑方式、遺囑能力、與夫妻財(cái)產(chǎn)制有關(guān)的問(wèn)題以及與繼承無(wú)直接關(guān)系而產(chǎn)生的或移轉(zhuǎn)的權(quán)利和財(cái)產(chǎn)。

　　7.公約規(guī)定了“繼承協(xié)議”的有關(guān)問(wèn)題

　　公約規(guī)定的繼承協(xié)議是指當(dāng)事人各方商定的，用于設(shè)立、變更、和取消一方或數(shù)方當(dāng)事人在未來(lái)繼承中的權(quán)利的書(shū)面協(xié)議。即：允許通過(guò)“繼承契約”處理遺產(chǎn)繼承問(wèn)題。