第二十四章　執(zhí)行程序概述

　　第一節(jié)　執(zhí)行和執(zhí)行程序

　　一、民事執(zhí)行的概念和特征

　　1.概念：民事執(zhí)行是指人民法院的執(zhí)行機構(gòu)以生效的民事法律文書為依據(jù)，依法運用國家強制力量，采取強制性的執(zhí)行措施迫使不履行義務(wù)的當事人履行義務(wù)，實現(xiàn)生效法律文書確定的內(nèi)容的活動。

　　2.特征：

　　（1）

　　執(zhí)行機構(gòu)的特定性；

　　執(zhí)行并不是說什么機構(gòu)都可以去進行，只有法院內(nèi)部的執(zhí)行機構(gòu)，才進行民事執(zhí)行活動。法院內(nèi)部的執(zhí)行機構(gòu)一般說是執(zhí)行局或者是執(zhí)行廳。

　　（2）執(zhí)行根據(jù)的有效性；

　　執(zhí)行根據(jù)就是指法院的執(zhí)行機構(gòu)據(jù)以進行執(zhí)行活動的一個生效的法律文書，這個法律文書必須是具有效力的。比如：一審當中法院判決原告勝訴，被告敗訴，這時，如果上訴期還沒有過，一審的法律文書是沒有生效的。只有一審上訴期已經(jīng)過了，沒有當事人提起上訴的時候，一審判決書才能夠生效，這時如果一個當事人，拿著一份一審的判決書去要求人民法院幫他執(zhí)行，這時執(zhí)行機構(gòu)在受理了執(zhí)行申請的時候，還要求當事人拿著一審判決書到原來的審判庭，蓋一個章，上面寫著“本判決已經(jīng)生效”因為作為執(zhí)行機構(gòu)，搞不清楚一審判決書是否生效了，因為一審判決是可以上訴的，強調(diào)執(zhí)行的根據(jù)必須是有效的。

　　（3）執(zhí)行手段的強制性；

　　執(zhí)行主要是解決那些執(zhí)行債務(wù)人不自覺履行債務(wù)的情況。由于他不自覺履行債務(wù)，法院只能夠采取強制手段。

　　（4）執(zhí)行程序的法定性。

　　執(zhí)行既要堅固執(zhí)行債權(quán)人的利益，也要堅固執(zhí)行債務(wù)人的利益。同時執(zhí)行也要維護一個國家法律秩序的穩(wěn)定，所以我們強調(diào)執(zhí)行的過程要文明，而執(zhí)行的過程要想文明時，只能依靠一些法定的程序來保證它。

　　二、執(zhí)行程序的啟動條件

　　1.法律文書已經(jīng)生效；

　　2.法律文書必須具有給付內(nèi)容；

　　法律文書中必須明確載明債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人交付一定的財產(chǎn)或者債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人履行一定的行為，這們的法律文書才是叫做有給付內(nèi)容的法律文書。比如：判決書當中，簡單的判決原被告雙方要離婚，但是原被告雙方既沒有子女又沒有財產(chǎn)要分割，這樣一來這個判決書就不具有給付內(nèi)容。只有判決書中具有給付內(nèi)容的，比如：判決被告向原告支付人民幣1000元，判決被告應(yīng)該把他的子女交給原告來撫養(yǎng)，只有這樣的法律文書才是具有給付內(nèi)容的，法院才具有執(zhí)行的必在性。因此，凡是具有給付、凡是需要強制執(zhí)行的訴，它肯定是有包含了給付的內(nèi)容。

　　3.債務(wù)人拒不履行債務(wù)；

　　強制執(zhí)行是要運用國家的資源的，如果這個債務(wù)人自動自覺的把錢交給了原告，法院就沒有必要強制執(zhí)行了。強制執(zhí)行有一個前提條件：債務(wù)人不自覺的履行債務(wù)。

　　三、執(zhí)行的立法例

　　各國做法不一，我國將執(zhí)行程序規(guī)定在民事訴訟法典當中，是民事訴訟法的特別法。現(xiàn)今正談?wù)搯为氈贫▓?zhí)行法典。

　　第二節(jié)　執(zhí)行的原則

　　一、依法執(zhí)行原則

　　1. 執(zhí)行根據(jù)的有效性；

　　2. 執(zhí)行必須嚴格依照法定的方式開始；

　　根據(jù)我國的民訴法的規(guī)定，執(zhí)行的開始有兩種法定方式。第一種是以當事人的申請而啟動；第二種由法院依照職權(quán)決定主動的把案件移交給執(zhí)行機構(gòu)來進行執(zhí)行。兩種情況一個是原則，一個是例外。原則上，必須要根據(jù)當事人的申請，法院才能夠執(zhí)行。而例外的情況，當事人不申請的話，法院也可以把案件移交執(zhí)行廳來執(zhí)行。這兩種方法構(gòu)成了我國法定執(zhí)行的啟動方式。

　　3. 執(zhí)行必須嚴格依法定的程序和步驟進行。

　　比如：法院到被執(zhí)行人家中，去執(zhí)行財產(chǎn)的時候應(yīng)當首先向被執(zhí)行人宣讀執(zhí)行裁定書。然后說服教育被執(zhí)行人，如果他還是不聽，才能夠進行執(zhí)行；在執(zhí)行過程當中應(yīng)該對被執(zhí)行的財產(chǎn)進行登記，然后要有有關(guān)的當事人簽名。而財產(chǎn)被登記之后拿回法院之后還要進行法定的評估和拍賣。用拍賣所得的價款來償還債務(wù)。每個環(huán)節(jié)和每個步驟必須要嚴格根據(jù)法律的規(guī)定來進行，否則會損害被執(zhí)行人的合法權(quán)益。

　　二、執(zhí)行標的有限原則

　　1. 人身不能成為執(zhí)行的標的，執(zhí)行標的僅陷于行為和財產(chǎn)。

　　比如，通過白毛女的故事，我們可以知道要用喜兒的人身來償還債務(wù)。在社會主義是不能用人身成為執(zhí)行的標的的。在當代的外國存在一種制度叫做錢債獄。

　　所謂錢債獄是指，如果一個人欠錢的話，而又還不起，欠錢可以轉(zhuǎn)化成坐牢，也就是說用坐牢的方式來還錢。在錢債獄當中，欠錢對于金錢的執(zhí)行會轉(zhuǎn)化成對于人身自由的執(zhí)行。也就是說坐完牢之后，錢就不用還了。但是我們剛才所學習的那種用拘留的方式的來對付那種拒不履行金錢債務(wù)的當事人。拘留完之后，金錢債務(wù)的數(shù)額并不會發(fā)生任何的變化。也就是說拘留是不能夠抵債的。這就表明我國的強制措施并不是一種錢債獄，而只是民事訴訟當中對那些防害民事訴訟行為的一種強制措施，是不能抵債的。

　　2. 對財產(chǎn)的執(zhí)行必須為被執(zhí)行人保留必要的生活必須。

　　如果被執(zhí)行人名下只有一套房屋，并且被執(zhí)行人目前正住在這個房屋里面。這個房屋是不能夠被執(zhí)行的。如果房屋執(zhí)行掉的話，這個被執(zhí)行人就會無家可歸了。

　　三、全面保護當事人合法權(quán)益的原則

　　保護當事人合法權(quán)益除了保護債權(quán)人的合法權(quán)益之外，我們還應(yīng)該保護債務(wù)人的合法權(quán)益。

　　四、說服教育與強制執(zhí)行相結(jié)合的原則

　　法院的工作人員在執(zhí)行之前應(yīng)該對被執(zhí)行人員進行一個充分的說服教育，只有在說服教育沒有效果的情況下面，法院才能夠?qū)@個被執(zhí)行財產(chǎn)進行強制執(zhí)行。

　　五、法院執(zhí)行與協(xié)助執(zhí)行相結(jié)合原則

　　協(xié)助執(zhí)行是指一些社會上的單位，如果法院要他們配合執(zhí)行時，他們應(yīng)該主動的依法配合法院進行強制執(zhí)行。比如：銀行，如果法院到銀行要查封、凍結(jié)財產(chǎn)時，銀行應(yīng)該主動的配合法院來查詢被執(zhí)行人的賬戶、凍結(jié)賬戶或者直接的劃撥存款。如果銀行違背了這項協(xié)助執(zhí)行義務(wù)的話，銀行的行為就會被視為一種妨害民事訴訟強制措施的行為，是會受到法院的制裁的。（罰款以及對有關(guān)責任人進行拘留）

　　重點掌握第二項原則：執(zhí)行標的有限原則的具體表現(xiàn)，同時應(yīng)該把這五項原則作為簡答題記下來。

　　第二十五章　執(zhí)行程序的一般規(guī)定

　　第一節(jié)　執(zhí)行管轄和執(zhí)行根據(jù)

　　一、執(zhí)行管轄

　　重點掌握法院對于民事判決的執(zhí)行管轄：

　　民事判決的執(zhí)行由審理民事案件的一審法院執(zhí)行。

　　二、執(zhí)行根據(jù)

　　（一）概念：當事人據(jù)以申請和人民法院據(jù)以采取執(zhí)行措施的各種生效法律文書，為執(zhí)行根據(jù)，亦稱執(zhí)行名義。包括判決書、裁定書、仲裁裁決書、經(jīng)公證的債權(quán)文書等。

　　（二）特征：

　　1.確定性；

　　（1）要求法律文書已經(jīng)是生效的；

　　（2）要求法律文書當中所記載的內(nèi)容必須確定的，沒有選擇性的。

　　2.給付性。

　　比如：要求債務(wù)人向債權(quán)人支付一定的驚險；要求債務(wù)人向債權(quán)人交付一定的財務(wù)；要債務(wù)人向債權(quán)人履行一定的行為。只有具有了給付性的法律文書才能夠成為執(zhí)行的根據(jù)。

　　三、執(zhí)行根據(jù)的種類

　　根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，可以把執(zhí)行根據(jù)的種類根據(jù)制作主體的不同可以分為兩大類：

　　1.人民法院制作的執(zhí)行根據(jù)：判決書、裁定書、調(diào)解書、民事制裁決定書、行政判決書、裁定書、以及行政賠償調(diào)解書、刑事判決書、裁定書的調(diào)解部分、刑事附帶民事判決書、裁定書和調(diào)解書、先予執(zhí)行、財產(chǎn)保全裁定書、生效支付令等，并且都具有給付性內(nèi)容。

　　2.其他部門制作的執(zhí)行根據(jù)：行政處罰決定書、仲裁裁決書、調(diào)解書、經(jīng)過公證的債權(quán)文書等。

　　行政處罰決定書：行政處罰決定中有一些行政機關(guān)是有執(zhí)行權(quán)的，比如：稅務(wù)機關(guān)，如果有關(guān)的納稅人不納稅的，稅務(wù)機關(guān)可以主動的實行執(zhí)行他的稅款。但是有一些行政機關(guān)是沒有執(zhí)行權(quán)的，比如：公路管理部門，他要征收養(yǎng)路費，如果有關(guān)的機動車駕駛車主不交養(yǎng)路費的，那么公路行政主管部門不能主動去執(zhí)行養(yǎng)路費。只能申請法院，由法院幫他們?nèi)?zhí)行養(yǎng)路費。

　　仲裁裁決書：仲裁是當代社會解決糾紛的一種非常重要的手段，仲裁裁決是一個生效的具有法律效力也具有執(zhí)行力的法律文書。

　　經(jīng)過公證的債權(quán)文書：也是具有強制執(zhí)行力的，比如：一個債務(wù)人向債權(quán)人借了10萬元，如果他們之間只是寫了一張欠條的情況下，那么債權(quán)人如果想拿回錢時，必須先向法院起訴，拿到判決書之后，才能夠申請執(zhí)行。如果這張借款合同或欠條是經(jīng)過了國家的公證機關(guān)公證的，如果債務(wù)人不還錢的情況下，債權(quán)人就無需向人民法院起訴，只需要拿著這張經(jīng)過公證的欠條申請法院的執(zhí)行機構(gòu)幫他執(zhí)行即可。

　　第二節(jié)　執(zhí)行主體和執(zhí)行客體

　　一、執(zhí)行主體

　　1.概念：是指在執(zhí)行的程序中，根據(jù)執(zhí)行法律規(guī)范享有權(quán)利和承擔義務(wù)，能夠引起民事執(zhí)行程序發(fā)生、變更或消滅的單位或個人，包括執(zhí)行機構(gòu)和執(zhí)行當事人。

　　2.執(zhí)行機構(gòu)：設(shè)置在法院內(nèi)部，包括執(zhí)行員、書記員和司法警察。

　　3.執(zhí)行當事人：包括判決書中記載的債權(quán)人和債務(wù)人，分別稱為執(zhí)行申請人和被申請人。

　　凡是在判決書或者執(zhí)行根據(jù)中所記載的債權(quán)人，稱為執(zhí)行債權(quán)人；凡是在執(zhí)行根據(jù)中所記載的債務(wù)人，稱為執(zhí)行債務(wù)人。在不同階段，這些債權(quán)人和債務(wù)人的名稱是不一樣的。比如：在申請執(zhí)行過程中，執(zhí)行債權(quán)人又稱為執(zhí)行申請人；執(zhí)行債務(wù)人又稱為執(zhí)行被申請人。

　　4.執(zhí)行當事人的變更和追加：

　　（1）執(zhí)行債務(wù)人的變更

　　執(zhí)行當事人可以分為執(zhí)行債權(quán)人和執(zhí)行債務(wù)人。對于執(zhí)行債權(quán)人只存在變更的情況，而不會存在追加的情況。所謂變更是指原來的債權(quán)人不要了，換了一個新的債權(quán)人進來。對于自然人而言，如果這個執(zhí)行債權(quán)人是自然人的，變更的原因主要是因為原來的執(zhí)行債權(quán)人死亡了。他的繼承人就能夠繼承他的債權(quán)地位，就成為了新的執(zhí)行債權(quán)人。對于法人或者其他組織而言，債權(quán)人的變更主要發(fā)生在企業(yè)或者其他組織的分立和合并過程當中，承受其權(quán)利的新的企業(yè)就成為了新的執(zhí)行債權(quán)人。

　　（2）執(zhí)行債務(wù)人的變更和追加。

　　對于自然人而言，如果債務(wù)人死亡了，債務(wù)人遺產(chǎn)的繼承人就成為了新的債務(wù)人。

　　作為債務(wù)人的企業(yè)發(fā)生的分立、合并之后，分立、合并之后的新的企業(yè)就會承繼它原來企業(yè)的債務(wù)，成為了新的執(zhí)行債務(wù)人。

　　比如，有一個原告起訴被告，被告是銀行XX分行。銀行的分行是沒有法人資格的。假設(shè)，更終生效判決，銀行應(yīng)該向原告還款人民幣1000萬元。人民法院在進行執(zhí)行時，發(fā)現(xiàn)這個銀行可供執(zhí)行的財產(chǎn)只有300萬，那么由于這個銀行它本身不是一個獨立的法人，它的責任不是有限責任。這時，剩余的700萬只能夠找銀行的上級機構(gòu)來償還。這時法院就會追加銀行的上級機構(gòu)，XX支行，成為被執(zhí)行人。假設(shè)，XX支行只能夠再幫它償還500萬，由于XX支行也不是一個獨立的法人，這時只能夠再追加，把總行也追加進來，讓總行把剩下的200萬，也還進去。這時就會出現(xiàn)執(zhí)行債務(wù)人的追加。產(chǎn)生執(zhí)行債務(wù)人追加的原因，主要是我國把非法人組織也作為訴訟當事人，而非法人組織的責任能力不是有限的，而是無限的，所以當這個非法人組織無力償還欠款的時候，非法人組織的上級機構(gòu)就要替它承擔一個補充的還債責任。

　　二、執(zhí)行客體

　　執(zhí)行客體是在執(zhí)行程序中法院執(zhí)行的對象。

　　1. 財產(chǎn)：原則上所有屬于執(zhí)行債務(wù)人的財產(chǎn)均可成為執(zhí)行對象。

　　2. 以下情形除外：

　　（1）土地、礦藏、河流等不得讓與的財產(chǎn)；

　　（2）債務(wù)人的生活、生產(chǎn)必需品；

　　（3）專屬于個人的財產(chǎn)，如榮譽證書等；

　　（4）法律禁止流通物。

　　把行為分為可替代行為和不可替代行為，在法院執(zhí)行方面有所區(qū)別。

　　對于可替代行為法院是比較好執(zhí)行的。比如，被告訴應(yīng)當把他堵在原告家門口的石頭搬走，這時判決在做出之后，被拒不履行判決，不把石頭搬走。由于搬石頭的行為是可以替代的，于是人民法院可以雇請一些工人把石頭搬走，雇請工人要發(fā)工資的，這樣工資就必須由被執(zhí)行人來付。這樣，如果被執(zhí)行人不去支付工資的話，人民法院就可對被執(zhí)行人進行財產(chǎn)的執(zhí)行。可替代的行為一般都可以轉(zhuǎn)化成為金錢債務(wù)的執(zhí)行。

　　而不可替代的行為在執(zhí)行的時候是比較麻煩的。比如說，一個著名歌手跟演出公司簽訂協(xié)議。要開演唱會，但是這個歌手在演唱會召開之前的一個月，就明確的通知了演出公司他不會出席演唱會了，這時，演出公司就起訴歌手要求他出席演唱會。法院更終判決這個歌手應(yīng)當如期的舉行演唱會。所以呢，對于這個不可替代的行為，法院不可能找一個人替他唱。這時法院的唯一選擇就是，如果這個歌手真的拒絕履行這個義務(wù)，法院只能夠?qū)λ扇娭拼胧P款、拘留）。

　　第三節(jié)　委托執(zhí)行、代位申請執(zhí)行和參與分配

　　一、委托執(zhí)行

　　1.概念：是指債務(wù)人或者被執(zhí)行的財產(chǎn)在外地，受理執(zhí)行申請的人民法院委托當?shù)厝嗣穹ㄔ捍鸀閳?zhí)行的一種制度。比如，做出判決的法院是北京市海淀區(qū)法院，判決之后發(fā)現(xiàn)被告的所在地，以及他的財產(chǎn)所在地，都在河北省的石家莊市，作為法院來說有兩個選擇，第一個選擇就是派出執(zhí)行人員，到河北的石家莊，來執(zhí)行。第二個選擇，由北京的海淀區(qū)法院來委托河北省石家莊市的某一個基層法院來幫海淀區(qū)的法院來執(zhí)行，也就是委托執(zhí)行。兩種選擇，第二種是更好的選擇，因為我國長期以來有個現(xiàn)象叫做地方保護主義，還有費用較高。

　　2.條件：原則上是債務(wù)人或者被執(zhí)行的財產(chǎn)在外地。

　　3.程序上的注意事項：

　　（1）委托法院應(yīng)當在立案后1個月內(nèi)辦妥委托執(zhí)行手續(xù)，并向受托法院出具委托函。

　　（2）受托法院應(yīng)當自收到委托函后15日內(nèi)開始執(zhí)行。否則，委托法院可以請求受托法院的上級法院指令受托法院執(zhí)行。

　　（3）受托法院應(yīng)當在30日內(nèi)執(zhí)行完畢，更遲應(yīng)當在6個月內(nèi)執(zhí)行完畢。

　　二、代位申請執(zhí)行

　　代位申請執(zhí)行是指當執(zhí)行債權(quán)人申請對執(zhí)行債務(wù)人執(zhí)行的時候，如果執(zhí)行債務(wù)人沒有能力來支付債務(wù)，同時這個執(zhí)行債權(quán)人又發(fā)現(xiàn)，執(zhí)行債務(wù)人本身又對案外的第三人享有一個到期債務(wù)，但是這個執(zhí)行債務(wù)又不去行使他的債權(quán)，這時，執(zhí)行債權(quán)人可以直接要求把執(zhí)行債務(wù)的債務(wù)人作為執(zhí)行的對象。

　　1.代位申請執(zhí)行的具體過程見黑板演示。

　　假設(shè)有一個甲，甲是執(zhí)行的債權(quán)人，在判決生效之后，甲就申請對執(zhí)行的債務(wù)人乙進行執(zhí)行。在執(zhí)行過程發(fā)現(xiàn)乙沒有財產(chǎn)可執(zhí)行。甲發(fā)現(xiàn)，乙對案外第三人丙享有一個到期的債權(quán)。丙對于乙有一個到期的債務(wù)關(guān)系，但是，可能乙因為不想還錢給甲，他也就不向丙要錢。甲為了保證自己的合法權(quán)益，他可以直接申請法院對丙進行執(zhí)行。由于本來債權(quán)人是乙而甲并不是丙的債權(quán)人，甲之所以申請對丙進行執(zhí)行，是依據(jù)了民法上的代位權(quán)。所以把這個制度稱為代位申請執(zhí)行。如果乙欠甲10萬元，而丙欠乙20萬元，在申請代位執(zhí)行的時候，甲只能夠申請人民法院向丙執(zhí)行10萬元。

　　2.申請代位執(zhí)行需要的條件：

　　（1）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；

　　（2）執(zhí)行債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)；

　　（3）債權(quán)人提出申請。

　　3.第三人的異議：應(yīng)當是對債務(wù)人債權(quán)的合法抗辯，抗辯一旦成立，即終結(jié)對第三人的執(zhí)行，異議應(yīng)當在收到法院通知之日起15日內(nèi)提出。