第七章　商 法

　　一、商法：是調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系中商人、商業(yè)組織和商事活動的法律規(guī)范的總稱。

　　二、商法與民法的區(qū)別：

　　1.調(diào)整對象上，商法調(diào)整的完全是財產(chǎn)關(guān)系，且均為雙務(wù)有償關(guān)系；民法既調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，又調(diào)整人身關(guān)系，且其財產(chǎn)關(guān)系中有償與無償、單務(wù)與雙務(wù)并存。

　　2.法律制約程度上，商法對商行為的要求具有相當(dāng)?shù)撵`活性，形式上也多樣化，一切取決于市場流轉(zhuǎn)的客觀需要；而民法地民事法律行為的要求則比較嚴格，形式也比較單一。

　　3.歸責(zé)原則上，商法較多地承認無過錯責(zé)任原則，并有不斷增多適用的趨勢；民事責(zé)任中則以過錯原則為主，雖有無過錯責(zé)任、公平原則的適用范圍，但限制較多。

　　4.規(guī)范形式上，商事習(xí)慣在商法規(guī)范的形成和發(fā)展中具有重要作用；而民法雖也有成文法和習(xí)慣法之分，便成文法的地位遠遠超過習(xí)慣法，并正形成較穩(wěn)定的格局。

　　5.從國際性上看，商法的國別差異愈來愈小，并已形成國與國之間較多的商事公約；相比之下，民法則具有較強的地域性、民族類性和傳統(tǒng)性。

　　三、有限公司的股東會增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式以及修改公司章程作出的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

　　四、董事負有如下義務(wù)：

　　1.競業(yè)禁止的義務(wù)；

　　2.董事有遵守公司章程，忠實履行職務(wù)，維護公司利益的義務(wù)；

　　3.董事不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀私利，也不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)，不得將公司資產(chǎn)以其個人名義或其他人名義開立賬戶存儲。

　　4.董事不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，也不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者個人債務(wù)提供擔(dān)保。

　　5.董事除依公司章程規(guī)定或股東會同意外，不得泄露公司秘密。

　　6.董事執(zhí)行職務(wù)時，應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)和章程的規(guī)定，如有違反給公司造成損害的，負有賠償義務(wù)。

　　7.董事參與決策因決策失誤給公司造成損害的，負有賠償義務(wù)。

　　五、董事會是有限公司的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，由董事3-13人組成，董事每屆任期不得超過3年，任期屆滿，連選可以連任。

　　六、公司法規(guī)定，公民有下列情況之一的，不得擔(dān)董事，經(jīng)理和監(jiān)事：

　　1.無民事行為能力或者限制民事行為能力人；

　　2.因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者被剝奪政治權(quán)利，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年的；

　　3.擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的；

　　4.擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年的；

　　5.個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)摹?/p>

　　公司法同時規(guī)定，國家公務(wù)員不得兼任公司的董事，監(jiān)事或經(jīng)理。

　　七、股份有限公司有下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：

　　1.董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所規(guī)定人數(shù)的2/3時；

　　2.公司未彌補的虧損達股本總額的1/3時；

　　3.持有公司股份10%以上的股東請求時；

　　4.董事會認為必要時；

　　5.監(jiān)事會提議召開時。

　　八、股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。股東大會對公司合并、分立或者解散作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，修改公司章程亦須經(jīng)出席觀東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　九、股份有限公司的董事會由5-19名董事組成，董事每屆任期不超過3年。

　　十、股份有限公司董事會的職權(quán)與有限公司董事長事會的職權(quán)基本相同，基不同之處表現(xiàn)在：股份有限公司董事會職權(quán)中規(guī)定了有限公司董事會的職權(quán)中所沒有規(guī)定的擬訂公司債券發(fā)行方案的職權(quán)。

　　十一、股份有限公司的董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日之前通知全體董事。會議應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行；董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。

　　十二、股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)事會，成員不得少于3人。其任期、職權(quán)等與有取公司監(jiān)事會相同。

　　十三、根據(jù)股票是否記載股東姓名或名稱，可將股票分為記名股和無記名股。

　　十四、發(fā)行新股，必須具備下列條件：

　　1.前一次發(fā)行的股份募足，并間隔1年以上；

　　2.公司在更近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付紅利；

　　3.公司在更近3年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載；

　　4.公司預(yù)期利潤率可達同期銀行存款利率。

　　十五、股份或股票的行發(fā)分為設(shè)立發(fā)行和新股發(fā)行。前者是為成立公司而籌措股本，后者系已成立的公司為增加資本而再次發(fā)行股份。股份的發(fā)行，實行公開、公平、公正的原則。

　　十六、公司法對股份的轉(zhuǎn)讓作出如下要求和限制：

　　1.記名股票的轉(zhuǎn)讓技術(shù)，由公司將受讓人的姓名或者名稱記載于股東名冊。

　　2.發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　3.董事、監(jiān)事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　4.國家授權(quán)投資的機構(gòu)可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購買其他股東持有的股份，但須依法經(jīng)過審批，并遵守有關(guān)管理制度。

　　5.公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外。公司也不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的。

　　十七、上市公司：指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準在證券交易所上市交易的股份有限公司。

　　十八、股份有限公司申請其股票上市必須同時符合下列條件：

　　1.股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準已向社會公開發(fā)行。

　　2.公司股本總額不少于人民幣5000萬元。

　　3.開業(yè)時間在3年以上，更近3年連續(xù)盈利；原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者公司法實施后新組建而成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算。

　　4.持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上。

　　5.公司在更近3年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。

　　6.國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

　　十九、股份有限公司的股票上市，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過如下程序：

　　1.報經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準；

　　2.國務(wù)院或國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門對符合公司法規(guī)定條件的上市交易申請予以批準；

　　3.被批準的上市公司必須公告其股票上市報告，并將其申請文件存放在指定的地點供公眾查閱；

　　4.向證券交易所申請上市交易，上市委員會審查批準。

　　二十、破產(chǎn)：指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，為滿足債權(quán)人正當(dāng)合理的清償要求，在人民法院的指揮和監(jiān)督之下，就債務(wù)人的總財產(chǎn)實行的以分配為目的的清算程序。

　　二十一、破產(chǎn)的特征為：

　　1.它以清算債務(wù)人的全部財產(chǎn)為手段來達到公平清償債權(quán)人債務(wù)的目的；

　　2.它以債務(wù)人存在并且到期不能清償為前提；

　　3.它是一種司法清算程序。

　　二十二、我國現(xiàn)行破產(chǎn)立法采取破產(chǎn)程度開始的申請主義。

　　二十三、破產(chǎn)原因的存在是破產(chǎn)申請得以提出的依據(jù)，同時也是人民法院受理破產(chǎn)案件的前提。破產(chǎn)原因又稱破產(chǎn)界限。

　　二十四、債權(quán)人會議：是在破產(chǎn)程序進行中為保障全體債權(quán)人利益，表達債權(quán)人意志和統(tǒng)一債權(quán)人行動而由全體登記在冊的債權(quán)人組成的臨時性機構(gòu)。

　　二十五、第一次債權(quán)人會議由人民法院召集和主持，一般應(yīng)在債權(quán)申報期滿后15日內(nèi)召開。

　　二十六、債權(quán)人會議的職權(quán)主要有：

　　1.審查有關(guān)債權(quán)的證明材料；

　　2.討論通過和解協(xié)議草案；

　　3.討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案。

　　二十七、和解：指人民法院受理債權(quán)人破產(chǎn)申請時，為預(yù)防和避免債務(wù)人宣告破產(chǎn)起見，由債務(wù)人和債權(quán)人會議達成的中止破產(chǎn)程序進行的協(xié)議。

　　二十八、全民企業(yè)的和解一般應(yīng)具備下述條件：

　　1.債權(quán)人已提出破產(chǎn)申請并為人民法院所受理；

　　2.債務(wù)人企業(yè)的上級主管部門于人民法院受理破產(chǎn)案件后3個月內(nèi)提出整頓申請，并分別向人民法院和債權(quán)人會議提交整頓方案；

　　3.債務(wù)人提出和解協(xié)議草案并經(jīng)債權(quán)人會議依法議決規(guī)則通過；

　　4.債權(quán)人通過的和解協(xié)議得到人民法院的裁定認可。

　　二十九、整頓：是指債務(wù)人的上級主管部門為使債務(wù)人免受破產(chǎn)宣告，申請對債務(wù)人進行一系列改組、調(diào)整及其他挽救活動。

　　三十、破產(chǎn)宣告：是受理破產(chǎn)案件的法院經(jīng)依法審理，裁定和宣布債務(wù)人破產(chǎn)并予以公告的審判行為。

　　三十一、破產(chǎn)宣告對債權(quán)人產(chǎn)生以下效力：

　　1.債權(quán)人于破產(chǎn)宣告后，無論債權(quán)是否到期，一律視為到期，對未到期債權(quán)應(yīng)減去未到期期間的利息；

　　2.一般破產(chǎn)債權(quán)只能依破產(chǎn)分配程序獲得清償，不得在破產(chǎn)程序之外個別行政權(quán)利。

　　三十二、企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起15日內(nèi)成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)。清算組成員由人民法院商同級人民政府從企業(yè)上級主管部門、政府財政、工商行政管理、計委、審計、稅務(wù)、物價、勞動、人事等部門和專業(yè)人員中用公函指定。

　　三十三、構(gòu)成破產(chǎn)財產(chǎn)的財產(chǎn)包括：

　　1.宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；

　　2.破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)；

　　3.擔(dān)保標(biāo)的物的價款超過所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的超過部分；

　　4.應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的財產(chǎn)權(quán)利。

　　三十四、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配順序：

　　1.破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；

　　2.破產(chǎn)企業(yè)所欠國家稅款；

　　3.破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

　　三十五、破產(chǎn)分配程序終結(jié)后，清算組應(yīng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序，人民法院應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。

　　三十六、保險：是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對發(fā)生合同約定的事故造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任，或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的行為。

　　三十七、根據(jù)保險標(biāo)的的種類，可分為：財產(chǎn)保險和人身保險；根據(jù)保險的實施方式，可分為強制保險和自愿保險；根據(jù)保險人的人數(shù)不同，可分為單保險和復(fù)保險；根據(jù)保險人承擔(dān)責(zé)任的順序，可分為原保險和再保險。

　　三十八、保險法規(guī)定，投保人對保險標(biāo)的應(yīng)當(dāng)具有保險利益，不具有保險利益的，保險合同無效。

　　三十九、保險利益：指投保人對保險標(biāo)的具有的法律上承認的利益。

　　四十、訂立保險合同，保險人應(yīng)當(dāng)向投保人說明保險合同條款的內(nèi)容。

　　四十一、保險合同中規(guī)定有保險人責(zé)任免除條款的，保險人在訂立保險合同時應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明，未明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。

　　四十二、保險合同成立后，投保人可以解除保險合同，而保險人原則上不得解除合同。

　　四十三、投保人、被保險人或者受益人知道保險事故發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)及時通知保險人。

　　四十四、保險人收到被保險人或者受益人的賠償或者給付保險金的請求后，應(yīng)當(dāng)及時作出核定。

　　四十五、保險法規(guī)定，人壽保險以外的其他保險的被保險人或者受益人，向保險人請求賠償或者給付保險金的權(quán)利，自其知道保險事故發(fā)生之日起2年不行使而消滅。人壽保險的被保險人或者受益人向保險人講求給付保險金的權(quán)利，自其知道保險事故發(fā)生之日起5年不行使而消滅。

　　四十六、投保人、被保險人或者受益人故意制造保險事故的，保險人有權(quán)解除保險合同，不承擔(dān)賠償或者給付保險金的責(zé)任，也不退還保險費。

　　四十七、根據(jù)保險法規(guī)定，對于保險合同的條款，保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)作有利于被保險人或受益人的解釋。

　　四十八、設(shè)立保險公司應(yīng)具備的條件：

　　1.有符合保險法和公司法規(guī)定的章程；

　　2.有符合保險法規(guī)定的注冊資本更低限額，即不少于人民幣2億元；

　　3.有具備任職專業(yè)知識和業(yè)務(wù)工作經(jīng)驗的高級管理人員；

　　4.有健全的組織機構(gòu)和管理制度；

　　5.有符合要求的營業(yè)場所和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。

　　四十九、保險公司應(yīng)當(dāng)采取有限公司或者國有獨資公司的組織形式。

　　五十、設(shè)立保險公司，必須經(jīng)金融監(jiān)督管理部門批準。

　　五十一、保險公司成立后應(yīng)當(dāng)按照其注冊資本總額的20%提取保證金，存入金融監(jiān)督管理部門指定的銀行，除保險公司清算時用于清償債務(wù)外，不得動用。

　　五十二、保險公司要在中國境內(nèi)外設(shè)立分支機構(gòu)，但須經(jīng)金融監(jiān)督管理部門批準，保險公司的分支機構(gòu)不具有法人資格。

　　五十三、保險公司有下列變更事項之一的，須經(jīng)金融監(jiān)督管理部門批準：

　　1.變更名稱；

　　2.變更注冊資本；

　　3.變更公司或者分支機構(gòu)的營業(yè)場所；

　　4.調(diào)整業(yè)務(wù)范圍；

　　5.公司合并或者分立；

　　6.修改公司章程；

　　7.變更出資人或者持有公司股份10%以上的股東；

　　8.金融監(jiān)督管理部門規(guī)定的其他變更事項。

　　五十四、經(jīng)營有人壽保險業(yè)務(wù)的保險公司，除分立、合并外，不得解散。

　　五十五、保險公司依法破產(chǎn)的，破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)行支付其破產(chǎn)費用后，按下列順序清償：

　　1.所欠職工工資和勞動保險費用；

　　2.賠償或者給會保險金；

　　3.所欠稅款；

　　4.清償公司債務(wù)。

　　五十六、為保護被保險人的利益，保證保險公司穩(wěn)健經(jīng)營，保險公司應(yīng)當(dāng)按照金融監(jiān)督管理部門的規(guī)定提存保險保障金。保險保障基金應(yīng)當(dāng)集中管理，統(tǒng)籌使用。

　　五十七、保險公司的業(yè)務(wù)范圍：

　　1.財產(chǎn)保險業(yè)務(wù)，包括財產(chǎn)損失保險、責(zé)任保險、信用保險等；

　　2.人身保險業(yè)務(wù)，包括人壽保險、健康保險、意外傷害保險等。

　　但同一保險人不香山進兼營財產(chǎn)保險業(yè)務(wù)和人身保險業(yè)務(wù)。

　　五十八、保險公司地址資金運用，限于在銀行存款以及買賣政府債券、金融債券和國務(wù)院規(guī)定的其他資金運用形式。保險公司的資金不得用于設(shè)立證券經(jīng)營機構(gòu)和向企業(yè)投資。

　　五十九、狹義的票據(jù)是指由出標(biāo)人依法簽發(fā)的，并于一定期間內(nèi)由其無條件支付或委托他人無條件支付的以一定數(shù)額金錢為目的的特種有價證券，包括匯票、本票和支票。

　　六十、票據(jù)具有以下特征：

　　1.票據(jù)是完全有價證券；

　　2.票據(jù)是設(shè)權(quán)證券；

　　3.票據(jù)是貨幣證券；

　　4.票據(jù)是要式證券；

　　5.票據(jù)是無因證券；

　　6.票據(jù)是流通證券；

　　7.票據(jù)是文義證券。

　　六十一、票據(jù)法是國家為調(diào)整票據(jù)關(guān)系和確認票據(jù)行為而制定的法律規(guī)范的總稱。

　　六十二、票據(jù)法律關(guān)系是指票據(jù)當(dāng)事人在票據(jù)的簽發(fā)和流通、轉(zhuǎn)讓等過程中，依照有關(guān)規(guī)定所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　　六十三、所謂相關(guān)的法律關(guān)系是指與票據(jù)有關(guān)的法律關(guān)系，這種關(guān)系不是由票據(jù)行為產(chǎn)生的，但與票據(jù)行為有一定的聯(lián)系。與票據(jù)有關(guān)的法律關(guān)系可分為兩類：

　　1.票據(jù)法上的非票據(jù)關(guān)系：

　　①票據(jù)持有關(guān)系；

　　②利益返還請求關(guān)系。

　　2.票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系：

　　①票據(jù)原因關(guān)系；

　　②票據(jù)資金關(guān)系；

　　③票據(jù)預(yù)約關(guān)系。

　　六十四、票據(jù)行為：指票據(jù)法上規(guī)定的，能引起票據(jù)上權(quán)利義務(wù)發(fā)生、變更、消滅的要式法律行為，它是引起票據(jù)關(guān)系產(chǎn)生變化的法律事實。

　　六十五、票據(jù)行為應(yīng)當(dāng)符合以下要件：

　　1.行為人具有票據(jù)能力；

　　2.行為人意思表示真實；

　　3.必須采用特定的書面形式；

　　4.必須以法定方式記載根據(jù)事項；

　　5.行為人必須簽章。

　　六十六、票據(jù)行為包括以下種類：

　　1.出票行為；

　　2.背書；

　　3.提示；

　　4.承兌；

　　5.付款；

　　6.退票；

　　7.追索；

　　8.保證。

　　六十七、票據(jù)權(quán)利：是指持票人向票據(jù)債務(wù)人請求支付票據(jù)金額的權(quán)利。

　　包括：①付款請求權(quán)：指票據(jù)的債權(quán)人依法要求票據(jù)的債務(wù)人按票據(jù)上所記載的金額付款的權(quán)利。其權(quán)利主體主要是持票人。

　　②追索權(quán)：指持有票據(jù)有債權(quán)人要票據(jù)債務(wù)人不履行或不能履行票據(jù)義務(wù)時，依法向其請求償還票據(jù)金額等的權(quán)利。追索權(quán)又稱票據(jù)權(quán)利的第二次請求權(quán)。

　　六十八、票據(jù)權(quán)利在下列期限內(nèi)不行使而消滅：

　　1.持票人對票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，自票據(jù)到期日起2年，見票即付的匯票、本票，自出票日起2年。

　　2.持票人對支票出票人的權(quán)利，自出票日起6個月。

　　3.持票人對前手的追索權(quán)，自被拒絕承兌或被拒絕付款之日起6個月。

　　4.持票人對前手的再追索權(quán)，自清償日或者被提起訴訟之日起3個月。票的出票日、到期日由票據(jù)當(dāng)事人依法確定。

　　六十九、匯票：出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

　　七十、背書不得附有條件，附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。

　　七十一、本票是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

　　七十二、本票的出票人在持票人提示見票時，必須承擔(dān)付款的責(zé)任，付款期限自出票日起，更長不得超過2個月。

　　七十三、支票是出票人簽發(fā)的，委托辦理支持存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他金融機構(gòu)在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

　　七十四、支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。

　　七十五、支票的持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起10日內(nèi)提示付款；異地使用的支票，其提示付款的期限由中國人民銀行另行規(guī)定。