第一章     公司法

　　《公司法》在商法中的地位對(duì)司法考試來(lái)說(shuō)是重中之重，所以本部分內(nèi)容幾乎所有重點(diǎn)問(wèn)題都作了詳細(xì)闡述，希望考生認(rèn)真掌握本部分的全部?jī)?nèi)容。

　　第一節(jié) 公 司 概 述

　　講公司法首先應(yīng)當(dāng)明確的就是，什么是公司，即公司的概念和它的特征。

　　關(guān)于公司就指其資本由股東出資構(gòu)成，股東以其出資額或者所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并依法設(shè)立的企業(yè)法人。

　　那么在我國(guó)大陸，《公司法》立法比較晚，所以《公司法》確認(rèn)的公司形式就兩種：一種是有限責(zé)任公司，另一種是股份有限公司。在國(guó)外，或臺(tái)灣地區(qū)“公司法”確定的無(wú)限公司在我國(guó)的公司法中根本沒(méi)有體現(xiàn)，所以說(shuō)在我國(guó)大陸，一提公司肯定是承擔(dān)有限責(zé)任的公司，而且一定是法人企業(yè)，不存在其他形式的公司。

　　有限責(zé)任公司里又分為兩種：一個(gè)是一般的有限責(zé)任公司，另一種是國(guó)有獨(dú)資有限責(zé)任公司。

　　綜合起來(lái)我們國(guó)家公司法所說(shuō)的公司，就這么三種公司：即國(guó)有獨(dú)資公司，責(zé)任公司，股份有限公司。

　　作為我國(guó)《公司法》規(guī)定的公司，其特征有以下幾方面：

　　第一，作為公司，它能夠以自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，那么公司的財(cái)產(chǎn)是從哪來(lái)的？它是股東投資構(gòu)成的，但是股東投資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)一旦到公司手里，那么公司就對(duì)這部分財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，公司完全以股東投資形成的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，這和合伙企業(yè)就不一樣了，合伙企業(yè)先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不夠償還債務(wù)怎么辦？那么就由合伙人來(lái)承擔(dān)責(zé)任，合伙企業(yè)就不能僅以自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，但公司，它完全可以以自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，那么公司的財(cái)產(chǎn)如果不夠還債怎么辦？不夠還了，到此為止，公司的股東不再拿自己的財(cái)產(chǎn)為公司承擔(dān)這個(gè)償債的責(zé)任，所以這種獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，就是公司的財(cái)產(chǎn)有多少，還多少。

　　第二，公司是社團(tuán)性企業(yè)。公司組織上的社團(tuán)性，我國(guó)《公司法》明確規(guī)定，有限責(zé)任公司除了國(guó)有獨(dú)資公司以外，它必須有兩個(gè)以上50個(gè)以下的股東構(gòu)成，所以說(shuō)這就是一個(gè)社團(tuán)，是由多數(shù)人組成的一個(gè)社團(tuán)。那么股份有限公司，它是由5人以上的股東構(gòu)成，沒(méi)有上限的限制，所以股份有限公司也同樣由多數(shù)股東組成，所以說(shuō)社團(tuán)性的特征，體現(xiàn)得還是很明顯的，主要從人數(shù)上來(lái)體現(xiàn)的，就是多數(shù)人組成。但例外的是國(guó)有獨(dú)資公司，還有一些涉外的公司比如說(shuō)外商投資企業(yè)，那么一個(gè)外商可以設(shè)立一個(gè)有限責(zé)任公司，在咱們國(guó)家，一個(gè)自然人設(shè)立有限公司的只限于外商，所謂外商既包括外國(guó)人，也包括港澳臺(tái)的同胞和海外華僑，但是除了這些人外，大陸的自然人，不能設(shè)立1人公司，而只能設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

　　第三，公司是營(yíng)利性的組織。它的營(yíng)利性主要體現(xiàn)在，成立公司都不是為了搞社會(huì)福利，它都是為了獲取利潤(rùn)。那么所謂營(yíng)利性就是以盡可能少的勞動(dòng)或物質(zhì)消耗，獲取盡可能大的經(jīng)濟(jì)效益，這就是營(yíng)利性。營(yíng)利必須具備兩個(gè)條件：一是有財(cái)產(chǎn)，即獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)；二是開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　公司的分類(lèi)就是按照不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)公司進(jìn)行的劃分。

　　第一，按照公司股東的責(zé)任不同將公司劃分為無(wú)限公司，兩合公司，股份有限公司和有限責(zé)任公司。

　　我們先對(duì)比一下無(wú)限公司和有限責(zé)任公司：無(wú)限公司就是對(duì)公司的債務(wù)先以公司的全部財(cái)產(chǎn)償還，當(dāng)公司的全部財(cái)產(chǎn)不足以償還公司債務(wù)時(shí)，股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，這和合伙是一樣的。而有限責(zé)任公司是指股東僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司則以其全部資本對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　兩合公司是根據(jù)公司股東之間的約定一部分股東承擔(dān)有限責(zé)任，另一部分股東承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，由兩種股東組成的公司就是兩合公司。無(wú)限公司和兩合公司是公司發(fā)展史上更早出現(xiàn)的公司形式。現(xiàn)在各國(guó)都把兩合公司給拋棄了，無(wú)限公司有的國(guó)家還保留，比如說(shuō)我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)，他在其“公司法”中還規(guī)定無(wú)限公司，但是數(shù)量極少。我們國(guó)家《公司法》沒(méi)有規(guī)定設(shè)立無(wú)限公司和兩合公司。所以設(shè)立公司必須是有限責(zé)任公司和股份有限公司。

　　股份有限公司和有限責(zé)任公司有什么區(qū)別呢？股東都承擔(dān)有限責(zé)任，但是股份有限公司的資本必須進(jìn)行等額劃分。這是股份有限公司和有限責(zé)任公司的主要區(qū)別。而有限責(zé)任公司的資本不需要任何的劃分，那么如何來(lái)計(jì)算股東的表決權(quán)，這要由公司章程來(lái)規(guī)定。不論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，一定要將這里的“有限”搞清楚。“有限”在這里明確的是三個(gè)法律主體的關(guān)系。這三個(gè)主體是股東、公司和公司的債權(quán)人。這里的“有限”是指股東與公司的關(guān)系，在公司里指股東對(duì)公司承擔(dān)的責(zé)任，即股東只以其出資額的多少對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，而股東與公司的債權(quán)人之間不發(fā)生任何關(guān)系，就是說(shuō)債權(quán)人，只能向公司來(lái)主張權(quán)利，不能向股東來(lái)主張權(quán)利。只要是帶有“有限”字樣的就是這樣，它只是指股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司用什么來(lái)承擔(dān)責(zé)任呢，公司是以它的全部資產(chǎn)對(duì)其債權(quán)人來(lái)承擔(dān)責(zé)任。所以“有限”即股東以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，千萬(wàn)不要理解為公司的股東對(duì)債權(quán)人所承擔(dān)的責(zé)任，公司的股東和債權(quán)人之間不發(fā)生任何關(guān)系，那么誰(shuí)和債權(quán)人發(fā)生關(guān)系？只有公司和其債權(quán)人發(fā)生關(guān)系。這里的債權(quán)人指的是公司的債權(quán)人，不是公司股東個(gè)人的債權(quán)人。而無(wú)限責(zé)任公司就與此不同，無(wú)限公司主要是指公司股東對(duì)公司的債權(quán)人承擔(dān)的責(zé)任。

　　第二， 根據(jù)公司的開(kāi)放程度不同將公司分為封閉式公司和開(kāi)放式公司。通俗點(diǎn)說(shuō)也就是誰(shuí)出了錢(qián)都可以成為公司的股東，而且股份可以相互轉(zhuǎn)讓?zhuān)构蓶|處于不斷的變動(dòng)狀態(tài)，這就是開(kāi)放式公司，即對(duì)任何人都開(kāi)放。作為有限責(zé)任公司，法律規(guī)定股東是2人以上50人以下，就是說(shuō)更高不能超過(guò)50人，所以它就是封閉式的公司。有限責(zé)任公司不能通過(guò)向社會(huì)發(fā)行股票來(lái)籌集資本，不是誰(shuí)想成為有限責(zé)任公司的股東都可以，那么在公司成立以后，股東轉(zhuǎn)讓他自己的出資還有一定的限制，即法律規(guī)定必須通過(guò)公司股東過(guò)半數(shù)同意，也就是說(shuō)股東的身份還不能隨便地變化。所以有限責(zé)任公司是封閉式公司。這是根據(jù)公司能不能向社會(huì)籌集資本以及轉(zhuǎn)讓其出資有沒(méi)有限制來(lái)劃分的。

　　第三， 是英美法系國(guó)家的分類(lèi)，就是人合公司和合資公司。人合公司是以人的信用為基礎(chǔ)設(shè)立的公司就是人合公司，而以公司的資產(chǎn)為信用基礎(chǔ)來(lái)設(shè)立公司就是合資公司。根據(jù)這兩種表達(dá)方式看，咱們國(guó)家的兩種公司，一個(gè)是有限責(zé)任公司，一是股份有限公司，那么有限責(zé)任公司即具有人合性質(zhì)的公司，股份有限公司是典型的合資公司。

　　第四，按照公司的隸屬關(guān)系劃分，將公司分為總公司和分公司。設(shè)立了公司全部機(jī)構(gòu)的公司即為總公司亦稱本公司，分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，它是總公司的組成部分。分公司沒(méi)有自己獨(dú)立的名稱，沒(méi)有健全的組織機(jī)構(gòu)，沒(méi)有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。

　　第五，按照公司的控制與被控制關(guān)系劃分，將公司分為母公司和子公司。持有一個(gè)公司一定比例以上的股份并足以對(duì)該公司進(jìn)行控制，那么其即為母公司；反之，一個(gè)公司一定比例以上的股份被其他公司所持有并受其控制的公司即為子公司。母公司與子公司和總公司與分公司這兩種情況一定要搞清楚，借此將子公司與分公司區(qū)別開(kāi)來(lái)。上面已經(jīng)提到過(guò)，分公司實(shí)際上是總公司的一個(gè)構(gòu)成部分，分公司沒(méi)有任何獨(dú)立的法律地位，它不具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，它不具有獨(dú)立的法人資格，也不能對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。母子公司之間都是各自獨(dú)立的法人，子公司不隸屬于母公司，它只是自己一部分股份控制在母公司的手里，原則講母公司可以通過(guò)控股來(lái)影響子公司，可是不能直接來(lái)管理子公司，更換子公司的企業(yè)管理人員，也不能隨便調(diào)撥子公司的資金。子公司是具有獨(dú)立法人資格的企業(yè)，它能夠以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，它自己有自己獨(dú)立支配的資產(chǎn)。因此，這里一定要把子公司和分公司區(qū)分開(kāi)來(lái)，分公司為什么都不是獨(dú)立的？因?yàn)樗拖窆纠锏囊粋€(gè)部門(mén)一樣。子公司就不一樣了，子公司它自己有自己獨(dú)立健全的機(jī)構(gòu)，這里子公司有控股子公司和全資子公司之分，就是說(shuō)它能達(dá)到控股的程度，這個(gè)控股程度不能理解為達(dá)到50%以上就控股，如果一個(gè)公司的股份很分散的話，達(dá)到1%就可能控股。

　　第六，以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)劃分可以把公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。公司的國(guó)籍怎么來(lái)確定，各國(guó)公司法關(guān)于公司國(guó)籍的確定有幾種標(biāo)準(zhǔn)，有的國(guó)家是以公司主要的股東所具有的國(guó)籍為公司的國(guó)籍，有的是以公司的所在地來(lái)確定公司的國(guó)籍，還有的是以公司是依哪國(guó)法律設(shè)立就具有哪國(guó)國(guó)籍。那么我們國(guó)家關(guān)于公司的國(guó)籍的確定是采取第三種標(biāo)準(zhǔn)。即依哪國(guó)法律設(shè)立就具有哪國(guó)國(guó)籍。那么，外商投資企業(yè)在我國(guó)都是有限責(zé)任公司，它是外國(guó)人，帶著外國(guó)的錢(qián)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，它具有哪國(guó)國(guó)籍呢？你不能說(shuō)依照外國(guó)的法律在我國(guó)設(shè)立公司，因?yàn)槿魏纹渌麌?guó)家對(duì)我們國(guó)家都不享有治外法權(quán)，現(xiàn)在中國(guó)不是殖民地，所以在中國(guó)設(shè)立公司必須依照中國(guó)法律。所以說(shuō)外商投資企業(yè)，盡管它是外國(guó)人用外國(guó)錢(qián)設(shè)立的，但是它毫無(wú)疑問(wèn)是中國(guó)的公司，是中國(guó)法人。依照我國(guó)法律規(guī)定，具有哪國(guó)國(guó)籍即是哪國(guó)公司。那么依照外國(guó)法律，在中國(guó)境外設(shè)立的公司，就是外國(guó)的公司。跨國(guó)公司嚴(yán)格講不是一個(gè)法律概念，只是一個(gè)政治經(jīng)濟(jì)學(xué)的概念。因?yàn)槿魏螄?guó)家和任何國(guó)際組織都沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的跨國(guó)公司的立法，跨國(guó)公司只是企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)的跨國(guó)經(jīng)營(yíng)，它不具有任何的法律意義。

　　第二節(jié) 公司的一般規(guī)定

　　一、公司設(shè)立

　　公司設(shè)立是指發(fā)起人為組建公司，使其具有法人資格所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。

　　（一）公司設(shè)立的原則

　　1.自由設(shè)立原則。即公司的設(shè)立完全憑當(dāng)事人的自由，國(guó)家不加任何干涉或限制。

　　2.特許原則。其起源于13世紀(jì)棗15世紀(jì)，盛行于17世紀(jì)和18世紀(jì)的英國(guó)。即公司的設(shè)立需要王室或者議會(huì)通過(guò)頒發(fā)專(zhuān)門(mén)法令予以特別許可。

　　3.核準(zhǔn)主義。即審批主義，是指設(shè)立公司必須經(jīng)政府主管部門(mén)進(jìn)行審查批準(zhǔn)。

　　4.準(zhǔn)則主義。即登記主義，是指由法律規(guī)定設(shè)立公司的條件，如果發(fā)起人認(rèn)為已具備了法律規(guī)定的條件，就可直接向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，無(wú)須經(jīng)過(guò)任何部門(mén)的審批。

　　5.嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。是指設(shè)立公司既須具備法律規(guī)定的條件，又必須經(jīng)政府行政主管部門(mén)的批準(zhǔn)。

　　（二）公司設(shè)立的條件

　　1.組織條件。

　　名稱、住所、種類(lèi)、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。

　　2.發(fā)起人條件。

　　發(fā)起人人數(shù)、發(fā)起人身份、發(fā)起人住所。

　　3.物質(zhì)條件。

　　注冊(cè)資本、出資方式、其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。

　　4.行為條件。

　　簽訂發(fā)起人協(xié)議、制訂公司章程、認(rèn)繳出資、繳納出資、驗(yàn)資、建立公司機(jī)構(gòu)、申請(qǐng)注冊(cè)登記。

　　（三）公司的設(shè)立程序

　　（略）

　　（四）公司的能力

　　1.公司權(quán)利能力。

　　公司的權(quán)利能力和自然人的權(quán)利能力有什么不同呢大家都知道，法人的權(quán)利能力和自然人的權(quán)利能力內(nèi)容有所不同。但是其產(chǎn)生和終止是相同的，自然人的權(quán)利能力是始于出生終于死亡，公司的權(quán)利能力，也是自公司誕生之日起即享有，到公司終止之日而喪失。

　　這里講的權(quán)利能力，主要體現(xiàn)在限制上。

　　第一， 性質(zhì)限制。就是自然人享有的與身份密切相關(guān)的權(quán)力能力，那么公司不享有，也就是說(shuō)，自然人享有的肖像權(quán)、婚姻權(quán)、還有生命健康權(quán)，這些權(quán)利能力公司不享有。所以自然人享有的權(quán)利能力，有的公司是不能享有的，這主要是指那些與自然人身份有密切關(guān)系的權(quán)利能力，公司不能享有。

　　第二， 經(jīng)營(yíng)范圍的限制。就是公司，它在行使自己權(quán)利能力的時(shí)候，那么只限于經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)，核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍之外的權(quán)利能力公司不享有。

　　第三， 就是法律上的限制。法律上的限制這個(gè)需要特別注意一下，就是轉(zhuǎn)投資的限制。公司可以向其他企業(yè)和公司投資，但是公司不能向合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資，也就是說(shuō)，咱們國(guó)家不允許公司成為其他企業(yè)的無(wú)限責(zé)任的股東。也就是公司的投資對(duì)象只限于有限責(zé)任公司和股份有限公司及其他法人企業(yè)。但是另有規(guī)定的除外。另一限制即投資額的限制，就是說(shuō)，公司累計(jì)的投資額不能超過(guò)其凈資產(chǎn)的50%.公司的凈資產(chǎn)是公司的全部資產(chǎn)減去公司的負(fù)債所得的余額。就是說(shuō)公司可以多次投資，但是累計(jì)起來(lái)，這些投資加在一起不能超過(guò)其凈資產(chǎn)的50%.這就是為了避免公司通過(guò)投資把它的資產(chǎn)全都轉(zhuǎn)移出去，使公司成為一個(gè)空殼公司。如果成為空殼公司以后，對(duì)誰(shuí)的利益損害更大呢，對(duì)債權(quán)人的利益損害更大。因此，《公司法》才作出了投資額的限制。在轉(zhuǎn)投資方面，對(duì)投資額的限制有以下例外：一是投資公司對(duì)外投資沒(méi)有投資額的限制；二是控股公司對(duì)外投資沒(méi)有投資額的限制；三是投資后接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不計(jì)算在原投資額之內(nèi)。

　　第四，借貸的限制。這一內(nèi)容在公司的高級(jí)管理人員，即董事、經(jīng)理的義務(wù)中作出的規(guī)定，就是說(shuō)，公司的董事、經(jīng)理不得將公司的資產(chǎn)借貸給他人，包括公司的股東和其他第三人。企業(yè)想借貸，只能向銀行貸款，但企業(yè)之間不能拆借。在這里同樣，公司不能將自己的資產(chǎn)借貸給他人，他人包括其他的法人，其他的自然人，也包括股東。

　　第五，擔(dān)保的限制。公司的董事、經(jīng)理不能以公司資產(chǎn)為公司的股東和第三人提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，這就是對(duì)擔(dān)保的限制。那么這里都限于公司的資產(chǎn)，公司的資產(chǎn)不能借貸，公司董事、經(jīng)理不能將公司的資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保，不能設(shè)置抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)。

　　大家記住一點(diǎn)，公司的權(quán)利能力主要是對(duì)公司權(quán)利能力的限制。

　　2.公司的行為能力。

　　公司是法人，根據(jù)法律規(guī)定，公司只是有行為能力和無(wú)行為能力之分，它不像自然人那樣有無(wú)行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力的劃分，但它的行為能力和自然人不一樣，自然人不是出生就依法享有行為能力，它必須達(dá)到法定的責(zé)任年齡；公司自誕生之日起即享有行為能力，就是說(shuō)行為能力和權(quán)力能力是同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)消亡的。公司行為的實(shí)現(xiàn)方式和自然人不同，因?yàn)楣臼且粋€(gè)社團(tuán)，它自己不能表達(dá)意思，要通過(guò)它的意思機(jī)關(guān)，就是通過(guò)股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)來(lái)行使，但這里表示公司的行為能力，主要是股東會(huì)和董事會(huì)，在這兩個(gè)機(jī)構(gòu)中又主要是董事會(huì)。因?yàn)楝F(xiàn)在世界各國(guó)公司的股東會(huì)的權(quán)力越來(lái)越虛化，而董事會(huì)的權(quán)力越來(lái)越膨脹，而且這種現(xiàn)象越來(lái)越嚴(yán)重，股東會(huì)幾乎成為一個(gè)空架子，主要權(quán)力掌握在董事會(huì)手里，所以說(shuō)通過(guò)它的意思機(jī)關(guān)，就是它的權(quán)力機(jī)關(guān)和它的執(zhí)行機(jī)關(guān)以及它的監(jiān)督機(jī)關(guān)，具體地說(shuō)就是股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 這幾個(gè)機(jī)構(gòu)行為能力的分工為：如果公司表達(dá)對(duì)外的意思，那么就通過(guò)董事會(huì)， 董事會(huì)的董事長(zhǎng)是公司的法定代表人， 就是董事長(zhǎng)對(duì)外代表公司， 來(lái)履行它的行為能力；對(duì)公司內(nèi)部實(shí)行管理也是通過(guò)其法定代表人。

　　關(guān)于公司行為能力的內(nèi)容有三個(gè)方面：即民事行為能力，侵權(quán)行為能力和刑事行為能力。公司犯罪行為能力的范圍問(wèn)題，就是說(shuō)對(duì)其處以刑罰問(wèn)題， 刑罰包括主刑和附加刑。 如果判它承擔(dān)主刑的話，那么誰(shuí)去蹲監(jiān)獄， 讓公司里誰(shuí)去蹲監(jiān)獄， 如果從這個(gè)角度思考問(wèn)題未免太狹隘了。 在 20 世紀(jì)  80 年代初曾經(jīng)在這種狹隘的范圍里討論過(guò)這一問(wèn)題。 但現(xiàn)在咱們看公司它肯定也會(huì)構(gòu)成犯罪， 那么咱們公司法這次有規(guī)定， 刑法也有專(zhuān)章規(guī)定公司犯罪的問(wèn)題， 比如說(shuō)《 刑法》 規(guī)定的處以罰金及沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，那么罰金這個(gè)處罰是什么罰呢？是刑罰。那就是說(shuō)肯定是犯罪才處以罰金，同樣是掏錢(qián)，那罰款呢，那就是行政處罰，如果是罰金就是刑事處罰， 所以對(duì)公司處以罰金就證明公司是犯罪了。 所以這個(gè)問(wèn)題到現(xiàn)在已經(jīng)成一個(gè)定論了，沒(méi)什么可討論的了。

　　公司名稱是公司之間得以相互區(qū)別的文字符號(hào)。

　　公司作為企業(yè)法人必須有自己的名稱， 而且只能有一個(gè)名稱。公司名稱必須符合法定的形式要件，同時(shí)公司的名稱不能違反法律關(guān)于企業(yè)名稱的禁止性規(guī)定， 而且必須由四部分構(gòu)成。

　　以 “北京宏達(dá)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司”這個(gè)名稱為例，它即由四個(gè)部分構(gòu)成： “北京” 是公司所在行政區(qū)劃， “ 宏達(dá)” 是公司的商號(hào)， “ 房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)” 是公司的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)及業(yè)務(wù)范圍，“ 有限責(zé)任” 是公司的責(zé)任形式。 法律所禁止或限制的部分是商號(hào)， 這一部分不能有損于我國(guó)的國(guó)家主權(quán)和社會(huì)公共利益，不能使用外國(guó)國(guó)家及國(guó)際組織的名稱，不能使用我國(guó)縣級(jí)以上行政區(qū)的名稱，不能以漢語(yǔ)拼音字母作為公司的名稱，等等  .

　　公司名稱冠以 “ 國(guó)際” 、 “ 中國(guó) ” 、 “ 國(guó)家” 等字樣的必須在國(guó)家工商局登記注冊(cè)； 必須有2個(gè)以上分公司的公司才能叫 “ 總公司 ” . 

　　公司對(duì)其經(jīng)合法登記注冊(cè)的名稱依法享有專(zhuān)用權(quán)。

　　公司名稱在公司設(shè)立前必須預(yù)先核準(zhǔn)登記， 然后開(kāi)始設(shè)立過(guò)程。 預(yù)先核準(zhǔn)登記的公司名稱的保留期為6個(gè)月。

　　《公司法》 第 10 條規(guī)定：“ 公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。 ” 由此可見(jiàn)， 公司住所是公司經(jīng)常居住的場(chǎng)所， 是公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。 公司的主要辦事機(jī)構(gòu)無(wú)法確定的， 其住所為公司登記地。 公司只能有一個(gè)住所。

　　公司的組織機(jī)構(gòu)

　　（一 ）股東（ 大 ） 會(huì)

　　股東（ 大 ）會(huì)是由公司的全體股東組成的公司更高權(quán)力機(jī)構(gòu)， 是非常設(shè)機(jī)構(gòu)。

　　（二 ） 董事會(huì)

　　董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)決策機(jī)構(gòu)和股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)， 是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)。 有限責(zé)任公司的董事會(huì)由3至 13 名董事組成； 國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)由3至 9 名董事組成； 股份有限責(zé)任公司的董事會(huì)由5至 19 名董事組成。 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1 人 ， 副董事長(zhǎng)1至 2 人 ， 董事長(zhǎng)是公司的法定代表人。

　　（三 ） 監(jiān)事會(huì)

　　監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

　　二、公司章程

　　公司章程是指公司必備的、 規(guī)定公司組織與活動(dòng)的基本準(zhǔn)則的書(shū)面文件。

　　（一 ） 章程的制定與修改

　　有限責(zé)任公司的章程由全體股東制定； 股份有限公司的章程由發(fā)起人制定， 經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。

　　修改公司章程屬于公司股東會(huì)或者股東大會(huì)的特別決議范疇， 因此  ， 必須由有限責(zé)任公司全體股東所持表決權(quán)的2/3 以上或者股份有限公司出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/ 3以上通過(guò)。

　　（二 ） 公司章程的記載事項(xiàng)

　　1 . 絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。

　　絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是指章程中必須記載的事項(xiàng)、 不可缺少的事項(xiàng)， 章程中缺少其中的任何一項(xiàng)或者任何一項(xiàng)記載不合法， 都會(huì)導(dǎo)致整個(gè)章程的無(wú)效。

　　包括  ： 公司的名稱和住所， 經(jīng)營(yíng)范圍， 注冊(cè)資本， 股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名， 股東的權(quán)利和義務(wù)， 股東或發(fā)起人的出資方式和出資額， 董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的組成、 職權(quán)、 任期和議事規(guī)則，公司的法定代表人，利潤(rùn)分配辦法， 解散事由與清算辦法  .

　　2  . 相對(duì)必要記載事項(xiàng)。

　　相對(duì)必要記載事項(xiàng)是指根據(jù)公司的實(shí)際情況在章程中記載的事項(xiàng)， 如果公司的實(shí)際情況決定必須記載則應(yīng)當(dāng)記載， 如果公司的實(shí)際情況決定無(wú)須記載則不必記載。如關(guān)于分公司的規(guī)定。

　　3.任意記載事項(xiàng)。

　　任意記載事項(xiàng)是指法律不加列舉的，只要不違反法律的禁止性規(guī)定的事項(xiàng)，章程制定人可根據(jù)實(shí)際需要記載于公司章程，記載了該項(xiàng)并且內(nèi)容合法，即發(fā)生效力；不記載或者內(nèi)容違法，只導(dǎo)致本項(xiàng)無(wú)效，不影響整個(gè)章程的效力。如我國(guó)公司法規(guī)定的“股東（股東大會(huì)）認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)”即屬此類(lèi)。

　　三、公司資本

　　公司的資本是為公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要而聚集起來(lái)的為公司所占有、使用、收益和處分的一定數(shù)量的財(cái)產(chǎn)。資本分為注冊(cè)資本、發(fā)行資本、認(rèn)購(gòu)資本、實(shí)繳資本、催繳資本等。

　　這里重點(diǎn)掌握的是公司資本三原則。

　　為了保證公司資本的真實(shí)與穩(wěn)定，進(jìn)而保護(hù)社會(huì)公眾、公司、股東、債權(quán)人各方利益，各國(guó)公司法對(duì)資本都規(guī)定了三原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變?cè)瓌t。我國(guó)《公司法》也不例外，資本三原則貫穿于我國(guó)《公司法》的始終。

　　（一）資本確定原則

　　資本確定原則是指公司資本的總額必須在公司章程中作出明確規(guī)定，同時(shí)必須全部實(shí)現(xiàn)。具體的實(shí)現(xiàn)方式不同國(guó)家規(guī)定了不同的制度，這些制度分別為：

　　第一，法定資本制。該項(xiàng)制度是指公司資本總額必須在章程中明確規(guī)定，而且在公司設(shè)立時(shí)必須一次性全部實(shí)現(xiàn)，否則公司即不能成立。例如，公司章程規(guī)定的資本總額為1000萬(wàn)元，公司設(shè)立人盡了更大的努力只實(shí)現(xiàn)800萬(wàn)元，還有200萬(wàn)元沒(méi)有到位，那么按照該原則，這個(gè)公司即不能設(shè)立。這項(xiàng)制度的好處在于可以保證公司資本的充實(shí)、可靠，當(dāng)然它的缺點(diǎn)是不能保證公司的及時(shí)設(shè)立，會(huì)造成財(cái)富的浪費(fèi)。

　　第二，授權(quán)資本制。這是英美法系國(guó)家廣泛采用的一種資本確定原則的實(shí)現(xiàn)方式。這項(xiàng)制度規(guī)定，公司在設(shè)立時(shí)只需滿足章程規(guī)定資本的一定比例即可成立，其余部分則授權(quán)董事會(huì)在公司成立后根據(jù)業(yè)務(wù)需要隨時(shí)募集。這項(xiàng)制度的好處在于，可以便于公司的及時(shí)設(shè)立。公司設(shè)立后的資金運(yùn)作也較為便捷，但是它不能保證公司資本的充實(shí)、可靠。在其他配套法律制度不健全的情況下，債權(quán)人的利益得不到可靠的保障，如中外合資的有限責(zé)任公司即采用這種制度。

　　第三，折中資本制。法定資本制過(guò)于苛刻，授權(quán)資本制過(guò)于寬松，能不能有第三種制度以取二者之長(zhǎng)，避二者之短，這樣折中資本制就應(yīng)運(yùn)而生了。折中資本制要求公司章程規(guī)定的資本總額只實(shí)現(xiàn)一定的比例，公司即可成立，但是它規(guī)定第一次更低要達(dá)到的比例數(shù)或資本額數(shù)，其余部分在公司設(shè)立后由董事會(huì)根據(jù)需要隨時(shí)籌集，同時(shí)規(guī)定更后一期資本籌集的更長(zhǎng)時(shí)間，如果在法定的時(shí)間內(nèi)沒(méi)有籌集完畢，公司可能面臨解散。如我國(guó)的外商投資企業(yè)法規(guī)定的外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司即適用折中資本制。綜上所述，在我國(guó)不同性質(zhì)的有限責(zé)任公司對(duì)資本確定原則的實(shí)現(xiàn)方式規(guī)定了不同的制度，對(duì)大陸的投資者設(shè)立的公司一律實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制，對(duì)中外合資的公司實(shí)現(xiàn)授權(quán)資本制，對(duì)外商獨(dú)資的實(shí)行折中資本制。

　　（二）資本維持原則

　　資本維持原則又稱資本充實(shí)原則，它是指在公司存續(xù)過(guò)程中必須經(jīng)常保持與其資本總額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，這一原則是針對(duì)資本的虛空而設(shè)計(jì)的。其目的是為了更大限度地保護(hù)債權(quán)人的利益，同是也是為了保證公司能正常開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這一原則的內(nèi)容在我國(guó)《公司法》中規(guī)定的非常具體、明確，如出資人出資后的驗(yàn)資制度，不得抽資退股的制度，出資不足補(bǔ)償?shù)倪B帶責(zé)任制度，不得低于股票票面金額發(fā)行股份的制度以及公積金制度，稅后利潤(rùn)分配制度等都是這一原則的具體體現(xiàn)。

　　（三）資本不變?cè)瓌t

　　資本不變?cè)瓌t是指公司資本經(jīng)章程確定以后非依法定程序不得隨意增加或者減少。其目的是為了保證公司經(jīng)營(yíng)的生命力和發(fā)展前途以及維護(hù)債權(quán)人的利益，所以不論資本增加或減少，法律都規(guī)定了嚴(yán)格的程序和條件，對(duì)增資的限制稍寬一些，這一原則主要是限制減資。

　　資本確定原則和資本不變?cè)瓌t的關(guān)系：資本確定原則是對(duì)公司資本的動(dòng)態(tài)維護(hù)，資本不變?cè)瓌t是對(duì)公司資本的靜態(tài)維護(hù)，前者是維護(hù)公司資本的實(shí)質(zhì)，后者是維護(hù)公司資本的形式，但二者的目的是統(tǒng)一的。

　　四、公司股份

　　（一）股份的概念

　　股份是指股份有限公司資本基本的、均等的、更小的構(gòu)成單位。這一概念體現(xiàn)了以下三層含義：

　　第一，對(duì)公司而言，股份是以貨幣價(jià)值量計(jì)算的、均等的資本單位，也就是說(shuō)同一公司同種類(lèi)的股份每股的金額必須相等；

　　第二，對(duì)股東而言，股份是股東基于出資而享有的法律地位和權(quán)力的總和，同股同權(quán)、同股同利；

　　第三，股份以股票作為具體的表現(xiàn)形式。

　　（二）股份的分類(lèi)

　　股份的分類(lèi)是指按照不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)股份的劃分。

　　第一，按股東享有權(quán)利的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)將股份分為普通股和特別股（優(yōu)先股、后配股）。普通股是指全體股東在不具有特別股的情況下都享有平等的權(quán)利， 即對(duì)股東權(quán)利不加任何限制的股份，普通股的股東在股東會(huì)上都享有表決權(quán)， 但其分配股利和分配剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)不享有任何特別的權(quán)利， 在公司里普通股居多數(shù)。 特別股是對(duì)優(yōu)先股和后配股的總稱。 優(yōu)先股是指根據(jù)公司章程規(guī)定享有某種優(yōu)先權(quán)的股份，主要體現(xiàn)在分配股利和分配剩余財(cái)產(chǎn)優(yōu)先于普通股，優(yōu)先股在股東會(huì)上不享有表決權(quán)。后配股是指更后享受利潤(rùn)分配的股份，它的發(fā)行情況有三種：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)、對(duì)認(rèn)股人的獎(jiǎng)勵(lì)和對(duì)發(fā)起人及對(duì)職工的獎(jiǎng)勵(lì)。

　　第二，記名股和無(wú)記名股。這是以在股票上是否記錄股東的名稱或者姓名為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。 凡是在股票票面上記載股東姓名或者名稱的就是記名股， 反之就是無(wú)記名股。 記名股要在公司建立股東名冊(cè)記載， 其轉(zhuǎn)讓時(shí)必須以背書(shū)或法律規(guī)定的其他方式進(jìn)行， 同時(shí)要變更股東名冊(cè)才發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力；其被盜、遺失或者滅失可以依法掛失。 無(wú)記名股的轉(zhuǎn)讓以交付股票即發(fā)生法律效力。

　　第三， 面額股和無(wú)面額股。 這是以股票票面是否有具體的金額表示為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。 面額股是指在股票票面上標(biāo)明一定金額的股份，同種類(lèi)的面額股其金額必須一律相同，發(fā)行價(jià)格、發(fā)行條件也應(yīng)當(dāng)相同。無(wú)面額股是指股票不標(biāo)明金額，而只標(biāo)明每股占公司資本的比例 ，又稱比例。我國(guó)法律明確規(guī)定，只允許發(fā)行面額股，不允許發(fā)行無(wú)面額股。 

　　第四， 表決權(quán)股和無(wú)表決權(quán)股， 這是按股東在股東會(huì)上是否享有表決權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。

　　第五， A股 、 B 股 、 H股 、 N 股 、 S股 . 這是按照投資主體的不同或發(fā)行地的不同而劃分的。 A 股是面向中國(guó)大陸的投資者發(fā)行的股份， B股是面向外國(guó)投資者， 港 、 澳 、 臺(tái)投資者， 海外華僑發(fā)行的以外幣購(gòu)買(mǎi)的人民幣特種股票， H 股是在香港發(fā)行的， N股是在紐約證券市場(chǎng)發(fā)行的， S股是在新加坡證券市場(chǎng)發(fā)行。

　　五、公司股東

　　公司的股東是指公司的出資人， 其因出資而對(duì)公司享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。

　　1. 股東的權(quán)利分為共益權(quán)和自益權(quán)。 前者是指股東為公司的利益同時(shí)為自己的利益而行使的權(quán)利； 后者是指股東只為自己的利益而行使的權(quán)利。 其權(quán)利內(nèi)容包括：

　　（1） 參加或者委托他人參加股東會(huì)并依出資額行使表決權(quán)；

　　（2） 了解公司經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況；

　　（3） 選舉和被選舉為公司董事和監(jiān)事；

　　（4） 依法和依公司章程分取股利；

　　（5） 依法轉(zhuǎn)讓出資；

　　（6） 優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)其他股東轉(zhuǎn)讓的出資；

　　（7）優(yōu)先認(rèn)購(gòu)公司新增資本；

　　（8）公司終止后依法分取公司剩余財(cái)產(chǎn)；

　　（9）公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。

　　2.股東的義務(wù)。

　　（1）繳納出資的義務(wù)；

　　（2）依出資額或所持股份承擔(dān)有限責(zé)任的義務(wù)；

　　（3）公司成立后不得抽回出資的義務(wù)；

　　（4）有限責(zé)任公司股東負(fù)有出資不足部分的連帶填補(bǔ)的義務(wù)；

　　（5）章程規(guī)定的其他義務(wù)。

　　六、公司債券

　　（一）公司債券的概念

　　公司債券是指公司依照法定條件和程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。從公司角度講，發(fā)行公司債券是公司集資的一種形式；從債券持有人角度講，購(gòu)買(mǎi)公司債券是一種投資方式。

　　根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，有資格發(fā)行債券的主體只有三種：

　　國(guó)有獨(dú)資公司、2個(gè)以上國(guó)有企業(yè)或2個(gè)以上國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

　　（二）公司債券的分類(lèi)

　　第一，按債券是否記載債券持有人姓名或者名稱為標(biāo)準(zhǔn)，公司債券分為記名債券和無(wú)記名債券，這種劃分的意義在于債券轉(zhuǎn)讓的要求不同，記名債券要在公司建立公司債券存根簿，它的轉(zhuǎn)讓必須以背書(shū)方式或者法律規(guī)定的其他方式進(jìn)行，轉(zhuǎn)讓后變更債券存根簿。無(wú)記名公司債券是以交付即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

　　第二，擔(dān)保公司債券和無(wú)擔(dān)保公司債券。這是以公司是否為債券的還本付息提供擔(dān)保為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)劃分的。

　　第三，可轉(zhuǎn)換公司債券與非轉(zhuǎn)換公司債券。這是以公司債券能否轉(zhuǎn)換為公司股票為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。可轉(zhuǎn)換公司債券是指能夠轉(zhuǎn)換為公司股份的債券，此類(lèi)債券在票面上應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“可轉(zhuǎn)換公司債券”的字樣，持券人享有是否將債券換發(fā)成股票的選擇權(quán)，根據(jù)公司法規(guī)定，有資格發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的主體只有上市的股份有限公司。非轉(zhuǎn)換公司債券是指不能轉(zhuǎn)換為公司股份的債券。

　　（三）公司債券的發(fā)行

　　1. 發(fā)行公司債券必須得具備的條件。

　　發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　第一，有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬(wàn)元，股份有限公司凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬(wàn)元，這是對(duì)公司凈資產(chǎn)額的一個(gè)特殊的要求，由于發(fā)行債券是借債行為，借債就要還錢(qián)，所以對(duì)它的凈資產(chǎn)額作出了這一規(guī)定。

　　第二，累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%.公司已發(fā)行但還未償還的債券其相加之和不能超過(guò)其凈資產(chǎn)的40%，否則即不能發(fā)行新的債券。如果公司已發(fā)行的債券尚未募足或者對(duì)債券有遲延支付本息的事實(shí)并處繼續(xù)狀態(tài)的也不能發(fā)行新債券。

　　第三，公司更近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息。 從欲發(fā)行公司債券之日起往前的3 年當(dāng)中平均可分配的利潤(rùn)能夠支付欲發(fā)行的公司債券及已發(fā)行的公司債券1年的利息。 因?yàn)槔⒌闹Ц侗仨氂霉咀约旱氖找妫?所以對(duì)可分配利潤(rùn)作出了這一規(guī)定。

　　第四，籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策。發(fā)行債券所籌集的資金不能用于彌補(bǔ)虧損及其他非生產(chǎn)性支出，而應(yīng)當(dāng)符合審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途。 

　　第五， 債券的利率不得超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平。 國(guó)務(wù)院對(duì)公司債券的利率水平有規(guī)定的必須依其規(guī)定。

　　2 . 發(fā)行公司債券的程序。

　　由公司作出決議或決定報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)審批， 發(fā)布公告， 發(fā)行募集。

　　七、公司財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)

　　這里只介紹公司的收益分配制度。

　　（一）利潤(rùn)分配順序

　　公司經(jīng)營(yíng)所得的利潤(rùn)依法規(guī)定首先交納所得稅， 納稅后形成稅后利潤(rùn)， 稅后利潤(rùn)按照公司法的規(guī)定其分配順序如下： 1.如果上一年度有虧損，首先彌補(bǔ)虧損； 2.提取法定公積金和法定公益金；3.提取任意公積金； 4.向股東分配股利。

　　（二 ） 公積金制度

　　公積金是公司為了擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模、 彌補(bǔ)虧損和增加資本在其注冊(cè)資本之外保留的一定數(shù)量的資產(chǎn)， 公積金又稱為儲(chǔ)備金。

　　公積金分為法定公積金和任意公積金。

　　法定公積金是依照法律規(guī)定的比例從稅后利潤(rùn)中提取的以及非營(yíng)業(yè)所得部分構(gòu)成的，它分為法定盈余公積金和資本公積金。

　　法定盈余公積金是按公司法規(guī)定從稅后利潤(rùn)中提取的                         10 %部分積累而成的。 法定盈余公積金的提取額達(dá)公司注冊(cè)資本的                   50 % 時(shí)可以不再提取。 資本公積金是公司非營(yíng)業(yè)所得的收益構(gòu)成的，它的來(lái)源包括公司以超過(guò)票面金額發(fā)行股票所得的溢價(jià)款、 公司資產(chǎn)重估的增值部分、接受捐獻(xiàn)和贈(zèng)與、 處置公司資產(chǎn)所得的收入。 任意公積金是根據(jù)公司章程規(guī)定或股東會(huì)決議在提取法定公積金和公益金之后而提取的。

　　法定公積金的用途：

　　第一，用于彌補(bǔ)虧損；

　　第二，增加公司注冊(cè)資本 ，在公司沒(méi)有虧損的情況下如果公積金的數(shù)額較大， 公司股東會(huì)可以決議用公積金來(lái)充實(shí)公司的資本 ，并將相應(yīng)的股權(quán)按比例或其他方式分配到股東名下，這時(shí)對(duì)股東來(lái)說(shuō)無(wú)需自己再出資而增加了其股份數(shù)，以公積金增加資本后的留存額不能低于公司注冊(cè)資本的25 %；

　　第三 ，擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模， 公司可以用公積金擴(kuò)大其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模。

　　任意公積金的用途法律未做規(guī)定，可以根據(jù)股東會(huì)的決議或公司章程規(guī)定使用。

　　（三） 公益金制度

　　公益金是依法從公司的稅后利潤(rùn)中提取的用于公司職工集體福利的基金， 按照公司法的規(guī)定， 其提取比例是稅后利潤(rùn)的5% 至 10 %.

　　（四） 股利分配

　　股利分配必須堅(jiān)持 “ 無(wú)盈不分” 的原則， 即沒(méi)有盈利不得分配股利， 這是資本維持原則的要求。分配時(shí)有限責(zé)任公司按出資比例分配 ，股份有限公司按股東所持股份比例分配。

　　《公司法》 第 18 條規(guī)定： “ 外商投資的有限責(zé)任公司適用本法， 有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、 外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的， 適用其規(guī)定。” 這一條明確的是特別法優(yōu)于普通法的原則， 即外商投資企業(yè)如果是以公司形式設(shè)立的， 那么應(yīng)當(dāng)適用公司法 ，但如果外商投資企業(yè)法同公司法規(guī)定不一致時(shí)， 以外商投資企業(yè)法為準(zhǔn)。

　　八、公司合并與分立

　　（一 ） 公司合并

　　公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上公司合并為一個(gè)公司的法律行為。 公司合并分為吸收合并和新設(shè)合并兩種。 吸收合并是指一個(gè)公司吸收其他公司， 吸收公司繼續(xù)存在， 被吸收公司解散。 新設(shè)合并是指兩個(gè)以上公司合并成一個(gè)新公司， 合并各方解散。

　　根據(jù)《 公司法》 第 184 條第4 款的規(guī)定 “ 公司合并時(shí)， 合并各方的債權(quán)、 債務(wù)  ， 應(yīng)當(dāng)由合并后續(xù)存的公司或者新設(shè)的公司承繼。 ”

　　公司合并的程序：

　　（1） 由合并各方簽訂合并協(xié)議；

　　（2） 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；

　　（3） 通知并公告； 自作出合并決議之日起10 日內(nèi)通知債權(quán)人， 并于  30 日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次；

　　（4） 債權(quán)人主張權(quán)利； 債權(quán)人自接到通知之日起30 日內(nèi)  ， 未接到通知的債權(quán)人自第一次公告之日起90 日內(nèi) ，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保， 公司不能清償債務(wù)或者提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的， 公司不能合并。

　　（二 ） 公司分立

　　公司分立是指一個(gè)公司分為兩個(gè)或兩個(gè)以上具有獨(dú)立法人資格公司的法律行為。 公司分立分為分支分立和分解分立兩種。 前者是指一個(gè)公司分為兩個(gè)以上公司， 原公司繼續(xù)存在； 后者是指一個(gè)公司分為兩個(gè)以上公司， 原公司解散。

　　根據(jù)《 公司法   》 第 185 條第  3 款的規(guī)定： “ 公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。 ”

　　公司分立的程序?yàn)椋?/p>

　　（1） 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；

　　（2）通知并公告； 公司自作出分立決定之日起的10 日內(nèi)通知債權(quán)人， 并于  30 日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次；

　　（3） 債權(quán)人主張權(quán)利； 債權(quán)人自接到通知之日起30 日內(nèi) ，未接到通知的債權(quán)人自第一次公告之日起90 日內(nèi) ，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，公司不能清償債務(wù)或者提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的，公司不能分立。

　　九、公司的解散和清算

　　（一）公司的解散

　　公司解散指的是公司根據(jù)法律程序，使其法人資格消滅的一種行為。

　　根據(jù)《公司法》及其他有關(guān)法律的規(guī)定，公司解散的原因主要有如下幾種：

　　1.不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)。

　　2.公司章程規(guī)定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由發(fā)生。《公司法》第22條第10項(xiàng)和第79條第11項(xiàng)分別對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司可以在章程中明確公司的解散事由與清算辦法作了具體規(guī)定。

　　3.因公司的合并與分立需要解散的。《公司法》第7章專(zhuān)門(mén)對(duì)公司的合并、分立作出規(guī)定，即在公司合并和分立過(guò)程中，有的合并公司與分立公司要依法終止其法人資格。

　　4.股東會(huì)決議解散。《公司法》第38條第11項(xiàng)和第103條第10項(xiàng)中，分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司股東大會(huì)可以對(duì)公司解散作出決議。

　　5.違反法律、法規(guī)被責(zé)令撤消。我國(guó)有關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定對(duì)企業(yè)或者公司的違法行為的處罰都作了具體規(guī)定。工商行政管理法規(guī)、環(huán)境保護(hù)法規(guī)、勞動(dòng)保護(hù)法規(guī)等都規(guī)定了公司如果嚴(yán)重違反這些規(guī)定，情節(jié)特別惡劣的情況下，可以吊銷(xiāo)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　（1）違反有關(guān)公司登記管理法規(guī)。《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》與《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，對(duì)如下行為中情節(jié)特別惡劣的，可以命令公司解散，吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照：第一，虛報(bào)注冊(cè)資本。《公司法》第206條對(duì)此作了具體規(guī)定；第二，用虛假證明或其他欺騙手段取得公司法人資格的；第三，變更、注銷(xiāo)后，一定期限內(nèi)不公告或公告內(nèi)容與核準(zhǔn)內(nèi)容不實(shí)的；第四，不按規(guī)定年檢的；第五，偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照的；第六，超經(jīng)營(yíng)范圍經(jīng)營(yíng)的。在對(duì)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金、逃避債務(wù)的行為處罰的規(guī)定中，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》規(guī)定可以解散公司，《公司登記管理?xiàng)l例》則只規(guī)定罰款和刑事處罰，這給以后的執(zhí)法帶來(lái)一定的困難。

　　（2）違反環(huán)境保護(hù)法規(guī)，嚴(yán)重污染環(huán)境的行為。《水污染防治法》第38條規(guī)定：“造成水體嚴(yán)重污染的企業(yè)事業(yè)單位，經(jīng)限期治理，逾期末完成治理任務(wù)的，除按照國(guó)家規(guī)定的征收兩倍以上的超標(biāo)準(zhǔn)污染費(fèi)外，可以根據(jù)所造成的危害和損失處以罰款，或者責(zé)令其停止或關(guān)閉。”

　　（3）違反產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)，嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者利益的；

　　（4）違反稅收管理法規(guī)，損害國(guó)家利益的；

　　（5）違反勞動(dòng)管理法規(guī)，使勞動(dòng)者、國(guó)家財(cái)產(chǎn)得不到保障的。

　　（二）公司的清算

　　公司清算是指公司因某種原因終止時(shí)（除合并與分立），依照法律程序，對(duì)公司終止時(shí)的財(cái)產(chǎn)和應(yīng)了結(jié)的事務(wù)，選派清算人進(jìn)行處理分派的法律行為。公司清算的原因就是公司終止的原因。公司的清算根據(jù)是否由法院參與分為普通清算和破產(chǎn)清算（特別清算）兩種。

　　1.清算組的組成與職權(quán)

　　（1）普通清算的清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會(huì)確定其人選；逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)指定清算組成員，進(jìn)行清算。

　　（2）特別清算的清算組。根據(jù)《破產(chǎn)法》第24條的規(guī)定，破產(chǎn)清算組的成員由人民法院從企業(yè)上級(jí)主管部門(mén)、政府財(cái)政部門(mén)等有關(guān)部門(mén)和專(zhuān)業(yè)人員中指定。有限責(zé)任公司與股份有限公司因不存在上級(jí)主管部門(mén)問(wèn)題，法院可以直接從專(zhuān)業(yè)人員中指定。

　　（3）違法被撤銷(xiāo)時(shí)的清算組成員。《公司法》第192條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專(zhuān)業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。

　　2.清算組的職權(quán)

　　公司的清算組在公司清算期間，是公司的全權(quán)代表，負(fù)責(zé)公司的一切事務(wù)，取代了董事會(huì)的位置。《公司法》第193條規(guī)定，清算組擁有如下職權(quán)：

　　（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；

　　（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；

　　（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；

　　（4）清繳所欠稅款；

　　（5）清理債權(quán)、債務(wù)；

　　（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；

　　（7）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。

　　3.清算的程序

　　（1）普通清算時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將公司終止事宜通知各股東，召開(kāi)股東大會(huì)，確定清算組人選，發(fā)布終止公告。

　　（2）公司應(yīng)當(dāng)在終止公告之后15日內(nèi)成立清算組。

　　（3）公司清算組成立后，應(yīng)在10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于兩個(gè)月內(nèi)至少公告三次。債權(quán)人應(yīng)自通知書(shū)送達(dá)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起90日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)的不列入清算之列。但是債權(quán)人為公司明知而未通知者，不在此限。

　　（4）清算組發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，應(yīng)立即停止清算，并向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。

　　（5）進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割。

　　清算結(jié)束，清算組編制清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)或者主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)登記，公告公司終止；不申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

　　4.公司財(cái)產(chǎn)的清償順序

　　公司決定清算后，任何人未經(jīng)清算組批準(zhǔn)，不得處分公司財(cái)產(chǎn)。公司財(cái)產(chǎn)優(yōu)先拔付清算費(fèi)用后，清算組應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：

　　（1）自清算之日起前三年所欠公司職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；

　　（2）所欠稅款和按國(guó)務(wù)院行政法規(guī)應(yīng)繳納的稅款附加、基金等；

　　（3）銀行貸款、公司債券及其他債務(wù)。

　　5.公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配

　　除了公司破產(chǎn)清算，公司在清算后一般會(huì)存在剩余財(cái)產(chǎn)。對(duì)于剩余財(cái)產(chǎn)的分配，通常應(yīng)在公司章程中加以規(guī)定。一般法律、法規(guī)對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)的規(guī)定都比較少。按照我國(guó)有關(guān)法規(guī)規(guī)定，公司清算后，清算組應(yīng)將剩余財(cái)產(chǎn)分配給各股東，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，分配的順序是：

　　（1）按優(yōu)先股股份面值對(duì)優(yōu)先股股東進(jìn)行分配；如果不能足額償還優(yōu)先股股金時(shí)，按各優(yōu)先股股東所持比例分配。我國(guó)的優(yōu)先股沒(méi)有對(duì)分配剩余財(cái)產(chǎn)優(yōu)先股和分配盈余優(yōu)先股進(jìn)行劃分，而只是籠統(tǒng)地稱之為優(yōu)先股，即我國(guó)的這種優(yōu)先股的優(yōu)先權(quán)包括了分配盈余的優(yōu)先，也包括了分配剩余財(cái)產(chǎn)上的優(yōu)先。

　　（2）按普通股股東的股份比例進(jìn)行分配。

　　十、外國(guó)公司和外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)

　　外國(guó)公司是指依外國(guó)法律在中國(guó)境外設(shè)立的公司，外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)是外國(guó)公司依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。

　　外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國(guó)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，提交其公司章程，所屬國(guó)籍的公司登記證書(shū)等有關(guān)文件，領(lǐng)取中國(guó)公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)是以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，外國(guó)公司必須指定代表人或者代理人管理其在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，同時(shí)要撥付與其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)的資金，其經(jīng)營(yíng)資金所需的更低限額由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其所屬公司的國(guó)籍及責(zé)任形式，同時(shí)要將其公司章程置備于外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)內(nèi)。

　　外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)是依中國(guó)法律設(shè)立的，其權(quán)益受中國(guó)法律保護(hù)，但是外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)是外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分公司，它不同于外國(guó)投資者在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)，外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)不能取得中國(guó)法人資格，而外商投資企業(yè)它肯定是中國(guó)的法人，因此，外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，因?yàn)樗鼪](méi)有自己獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所產(chǎn)生的民事責(zé)任由其所屬的公司承擔(dān)。

　　第三節(jié)　有限責(zé)任公司

　　一、有限責(zé)任公司的概念和特征

　　有限責(zé)任公司是指由符合法定人數(shù)的股東出資設(shè)立的，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司是中國(guó)《公司法》確定的一種主要的公司形式，有限責(zé)任公司在社會(huì)上占大多數(shù)，公司中的80%以上是有限責(zé)任公司。

　　有限責(zé)任公司有如下特點(diǎn)：

　　第一，股東有更高人數(shù)的限制，也有更低人數(shù)的限制。更高是50人，更低是2人。

　　第二，股東以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。

　　第三，設(shè)立手續(xù)和機(jī)構(gòu)設(shè)置較為簡(jiǎn)單。主要表現(xiàn)在有限責(zé)任公司可以設(shè)立董事會(huì)，也可以不設(shè)立；可以設(shè)立監(jiān)事會(huì)，也可以不設(shè)立。而股份有限公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)是必須設(shè)立的。有限責(zé)任公司不一定設(shè)立這些機(jī)構(gòu)，如果人數(shù)較少、規(guī)模較小的可以不設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，只設(shè)1名執(zhí)行董事，設(shè)1至2名監(jiān)事即可。

　　第四，有限責(zé)任公司是封閉性公司。其封閉性主要表現(xiàn)在：它不向社會(huì)發(fā)行股份來(lái)募集資本；無(wú)需向社會(huì)公布其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料；無(wú)需公開(kāi)其經(jīng)營(yíng)狀況。

　　第五，有限責(zé)任公司是人合性兼資合性公司。《公司法》規(guī)定了有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓出資必須具備嚴(yán)格條件，這體現(xiàn)了其人合性；同時(shí)，法律又規(guī)定了有限責(zé)任公司的設(shè)立其資本額必須達(dá)到法定的更低資本限額，這體現(xiàn)了其資合性。

　　二、有限責(zé)任公司設(shè)立

　　（一）有限責(zé)任公司設(shè)立的條件

　　設(shè)立有限責(zé)任公司必須依法具備下列條件：

　　1.公司必須符合法定人數(shù)，即2人以上50人以下。也就是公司股東更低不能低于2人，更高不能高于50人，但是如果外商設(shè)立的有限責(zé)任公司可以只有一個(gè)股東。

　　2.公司股東出資達(dá)到法定更低資本額。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司依公司性質(zhì)的不同，其更低資本限額為50萬(wàn)元人民幣、30萬(wàn)元人民幣、10萬(wàn)元人民幣，如果是國(guó)務(wù)院確定的貧困地區(qū)，或者是民族自治地區(qū)，其注冊(cè)資本額可以減半。但是法律對(duì)更低注冊(cè)資本額有更高規(guī)定的，從其規(guī)定。如根據(jù)《拍賣(mài)法》的規(guī)定，設(shè)立拍賣(mài)公司，其更低注冊(cè)資本額為100萬(wàn)元人民幣，如果設(shè)立文物拍賣(mài)公司，其更低注冊(cè)資本額為1000萬(wàn)元人民幣。

　　3.股東共同制定公司章程，因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的股東數(shù)量是確定的，所以公司章程應(yīng)當(dāng)由全體股東共同制定。

　　4.要有公司名稱，建立符合要求的組織機(jī)構(gòu)。任何公司都必須有名稱，沒(méi)有名稱既不能取得注冊(cè)登記，也不能正常開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，名稱是公司登記的必備要件。另外，必須建立符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)，即股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。董事會(huì)下面還要設(shè)負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)管理的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)。如果公司規(guī)模較小，人數(shù)較少的，可以不設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，只設(shè)1名執(zhí)行董事，行使董事會(huì)的職權(quán)。執(zhí)行董事即是公司的法定代表人。不設(shè)監(jiān)事會(huì)，只設(shè)1至2名監(jiān)事。

　　5.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。任何公司都得有固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，同時(shí)要具備與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)相適應(yīng)的各種條件，否則就是皮包公司。

　　6.法律規(guī)定的其他條件。對(duì)一些特殊公司，如投資公司、外商投資企業(yè)以及經(jīng)營(yíng)特殊產(chǎn)品、進(jìn)入特定行業(yè)的公司，如果必須取得經(jīng)營(yíng)許可的，以及注冊(cè)資本有更高要求的，還必須辦理批準(zhǔn)手續(xù)，并具備更高的資本額。

　　（二）設(shè)立程序

　　有限責(zé)任公司設(shè)立程序比較簡(jiǎn)單，但必須注意公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記問(wèn)題。《公司登記管理?xiàng)l例》第15條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)；……申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：（一）有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書(shū)；（二）股東或者發(fā)起人的法人資格證明或者自然人的身份證明；（三）公司登記機(jī)關(guān)要求提交的其他文件。公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到前款所列文件之日起10日內(nèi)作出核準(zhǔn)或者駁回的決定。公司登記機(jī)關(guān)決定核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)發(fā)給《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)》。”其第16條規(guī)定：“預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。”

　　三、股東出資

　　（一）股東的出資方式

　　股東的出資方式可以是貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)。這里除了土地只能以使用權(quán)出資外，其他的出資方式必須以所有權(quán)出資。如果以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者非專(zhuān)利技術(shù)出資，其作價(jià)金額不得超過(guò)注冊(cè)資本的20%，但是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)除外。

　　（二）股東向公司出資后，公司要向股東開(kāi)具出資證明，公司開(kāi)具的證明即稱為出資證明書(shū)。它是股東據(jù)以享受股東權(quán)利的憑證，也是取得收益的憑證，但是出資證明書(shū)和股票不同，它不是有價(jià)證券，它不能買(mǎi)賣(mài)，它只是一種證據(jù)證券，或稱證權(quán)證券。

　　（三）有限責(zé)任公司股東出資的轉(zhuǎn)讓股東出資轉(zhuǎn)讓有下列幾個(gè)關(guān)鍵的要求：　1.股東之間相互轉(zhuǎn)讓出資不受限制，但是要注意一點(diǎn)，不能因出資的轉(zhuǎn)讓而更后只剩一名股東，否則即不符合公司設(shè)立及存在的條件。

　　2.股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓出資，必須經(jīng)全體股東的過(guò)半數(shù)同意，如果不同意轉(zhuǎn)讓的股東，即有義務(wù)受讓?zhuān)绻皇茏專(zhuān)匆暈橥狻＊?/p>

　　3.其他股東在同等條件下，有優(yōu)先受讓權(quán)，受讓其他股東轉(zhuǎn)讓的出資，是股東的一種優(yōu)先權(quán)，但這種優(yōu)先權(quán)是附條件的，即受讓的條件不能高于也不能低于第三人受讓的條件，否則優(yōu)先權(quán)即無(wú)從談起。

　　四、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

　　有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)即有限責(zé)任公司的股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

　　（一）股東會(huì)

　　有限責(zé)任公司的股東會(huì)是由公司全體股東組成的公司更高權(quán)力機(jī)構(gòu)，是公司的重大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)，它決定公司的一切重大事項(xiàng)。但它是非常設(shè)機(jī)構(gòu)，它對(duì)外不代表公司，對(duì)內(nèi)不管理公司的日常事務(wù)，它只負(fù)責(zé)重大的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策。

　　有限責(zé)任公司的股東會(huì)分為三種：

　　第一種為首次股東會(huì)，它是在公司成立后第一次召開(kāi)的股東會(huì)，由出資更多的股東召集并主持；

　　第二種為定期股東會(huì)，定期股東會(huì)為會(huì)計(jì)年度定期召開(kāi)的股東會(huì)，具體什么時(shí)候召開(kāi)由公司章程規(guī)定；

　　第三種為臨時(shí)股東會(huì)，臨時(shí)股東會(huì)在具備下列情形之一時(shí)召開(kāi)：首先，代表1/4以上表決權(quán)的股東提議，其次，1/3以上董事提議，再次，監(jiān)事提議。這里如果股東提議，強(qiáng)調(diào)的不是人數(shù)，而是表決權(quán)數(shù)，如果是董事提議，強(qiáng)調(diào)的是人數(shù)，如果是監(jiān)事提議，即沒(méi)有人數(shù)要求，也就是說(shuō)，有一個(gè)監(jiān)事提議，就可以召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)。

　　股東會(huì)的議事規(guī)則：議事規(guī)則即股東會(huì)通過(guò)決議的條件。股東會(huì)決議分為普通決議和特別決議。如果是普通決議，其通過(guò)條件由公司章程規(guī)定，其可以規(guī)定為半數(shù)以上、過(guò)半數(shù)、簡(jiǎn)單多數(shù)，法律不做限制。如果是特別決議，即關(guān)于公司的合并、分立、解散、變更公司形式、增減注冊(cè)資本、修改公司章程等重大事項(xiàng)作出決議，法律明確規(guī)定必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。這里的2/3是有限責(zé)任公司全體股東所持表決權(quán)的2/3.《公司法》第41條規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。”所以，表決權(quán)的計(jì)算依據(jù)是股東的出資比例。這里需要強(qiáng)調(diào)的是，股東會(huì)通過(guò)決議，除了一種情況是按照人數(shù)計(jì)算票數(shù)（即股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資時(shí)必須經(jīng)全體股東的過(guò)半數(shù)同意）外，都是按表決權(quán)計(jì)算票數(shù)。

　　定期股東會(huì)和臨時(shí)股東會(huì)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。

　　（二）董事會(huì)

　　董事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)，是股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的董事會(huì)由3至13名董事組成。

　　董事分為兩種：一種是股東董事，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；另一種是職工董事，由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。董事是公司的高級(jí)管理人員，是股東和職工的代表人或代理人，法律對(duì)他們的資格都有明確規(guī)定。

　　董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，副董事長(zhǎng)1至2人，其產(chǎn)生方式由公司章程規(guī)定。

　　董事會(huì)的職權(quán)主要是執(zhí)行股東會(huì)的決議，制定有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)和發(fā)展的各種方案，提交股東會(huì)表決，董事會(huì)沒(méi)有定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議之分，按照法律規(guī)定，只要有1/3以上董事提議即可以召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議。

　　董事會(huì)由董事長(zhǎng)召集并主持，因特殊原因董事長(zhǎng)不能召集主持的，可以指定副董事長(zhǎng)或其他董事召集并主持。

　　董事會(huì)通過(guò)決議的方式由公司章程規(guī)定，公司的董事長(zhǎng)是公司的法定代表人，如果規(guī)模小、人數(shù)少的公司，可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事。執(zhí)行董事是公司的法定代表人，可以兼任公司的經(jīng)理。董事會(huì)下設(shè)經(jīng)理，公司經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，它雖然都是由自然人出任，但經(jīng)理是公司的一個(gè)機(jī)構(gòu)，他隸屬于董事會(huì)， 經(jīng)理是由董事會(huì)聘任并解聘的。關(guān)于經(jīng)理的職權(quán)，見(jiàn)法律條文的規(guī)定。

　　（三）監(jiān)事會(huì)

　　監(jiān)事會(huì)是有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，它對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。其他職責(zé)是監(jiān)督公司的董事、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員，依法履行職責(zé)，監(jiān)事會(huì)的人數(shù)不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)在其成員中指定1名召集人。監(jiān)事也分為股東監(jiān)事和職工監(jiān)事。其產(chǎn)生方式和董事的產(chǎn)生方式相同。監(jiān)事每屆任期為3年，具體職責(zé)見(jiàn)公司法的規(guī)定。董事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

　　首先，董事、監(jiān)事、經(jīng)理必須是具有經(jīng)營(yíng)管理才能的人。除此之外，法律對(duì)其任職資格作出很多禁止性和限制性規(guī)定。這些規(guī)定是：

　　第一，無(wú)行為能力人和限制行為能力人不能出任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理，這就要求董事、監(jiān)事和經(jīng)理必須是具有完全民事行為能力的人；

　　第二，有經(jīng)濟(jì)犯罪前科，如貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或破壞經(jīng)濟(jì)秩序等罪行，被判處刑罰，執(zhí)行期滿，未超過(guò)5年的，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未超過(guò)5年的，不能擔(dān)任此類(lèi)職務(wù)。因?yàn)檫@些人不適于從事管理工作；

　　第三，對(duì)企業(yè)、公司破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的企業(yè)負(fù)責(zé)人，自破產(chǎn)清算終結(jié)之日起，未滿3年的，不能擔(dān)任此類(lèi)職務(wù)，因?yàn)檫@類(lèi)人不是經(jīng)營(yíng)管理才能有問(wèn)題，就是道德水平有問(wèn)題，因此被列為禁止之列；

　　第四，對(duì)企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的企業(yè)負(fù)責(zé)人，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷(xiāo)之日起未滿3年，不能擔(dān)任此類(lèi)職務(wù)；

　　第五，負(fù)有個(gè)人較大數(shù)額的債務(wù)，到期未償還，不能出任董事、監(jiān)事、經(jīng)理。負(fù)有個(gè)人較大數(shù)額的債務(wù)，只有到期不償還才禁止擔(dān)任上述職務(wù)，到期未償還有兩種情況，一是有錢(qián)不還，二是無(wú)力償還，不管哪種情況，只要存在其一，即不能擔(dān)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理，因?yàn)檫@類(lèi)人對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)來(lái)說(shuō)具有很大的危險(xiǎn)性；

　　第六，國(guó)家公務(wù)員不能出任公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理。

　　董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)

　　（一）董事、監(jiān)事、經(jīng)理共有的義務(wù)

　　首先是忠實(shí)的義務(wù)，包括維護(hù)公司利益，不得利用其職務(wù)謀取私利，不能收受賄賂和其他非法收入，也不能侵占公司的財(cái)產(chǎn)；其次是保密的義務(wù)，除法律或股東會(huì)同意外，不得泄漏公司的經(jīng)營(yíng)秘密和商業(yè)秘密；更后是賠償義務(wù)，因違法或違反章程給公司造成損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　（二）董事和經(jīng)理特有的義務(wù)

　　首先禁止非法借貸的義務(wù)。董事、經(jīng)理不得挪用公司的資金，或?qū)⒐举Y金借貸給他人；其次，不得以公司資產(chǎn)為股東個(gè)人債務(wù)及其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保；更后競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，即董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或與他人合作經(jīng)營(yíng)與其所任職的公司有競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，未經(jīng)股東會(huì)同意，或章程規(guī)定，不得與本公司簽訂合同或進(jìn)行交易。

　　根據(jù)公司資本不變?cè)瓌t，公司不得隨意增加或減少其注冊(cè)資本。如果必須增減資本，應(yīng)依據(jù)嚴(yán)格的法律程序進(jìn)行。對(duì)增加資本，法律限制的并不嚴(yán)格，但是如果減少注冊(cè)資本，法律要求必須自股東會(huì)作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次，債權(quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。同時(shí)，公司減資后的注冊(cè)資本，不得低于法定更低限額。

　　有限責(zé)任公司條件具備時(shí)，可以依法改組成股份有限公司，但是，改組成股份有限公司必須具備法律規(guī)定的股份有限公司設(shè)立條件。詳細(xì)內(nèi)容見(jiàn)股份有限公司的設(shè)立部分。

　　五、國(guó)有獨(dú)資公司

　　國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立，必須經(jīng)政府有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)。由于國(guó)有獨(dú)資公司和一般有限責(zé)任公司有很大的差別，因此在公司制改革過(guò)程中不易過(guò)多采用這種形式。只有那些非競(jìng)爭(zhēng)性質(zhì)的經(jīng)營(yíng)特殊產(chǎn)品、屬于特定行業(yè)的才可以采用這種公司形式。如造幣公司、煙草公司、軍工企業(yè)等。

　　國(guó)有獨(dú)資公司同一般有限責(zé)任公司相比較，它有如下法律特征：

　　第一，沒(méi)有更高權(quán)力機(jī)構(gòu)股東會(huì)，因?yàn)橹挥幸粋€(gè)股東即國(guó)家；

　　第二，國(guó)有獨(dú)資公司使用公司法的特別規(guī)定；

　　第三，國(guó)有獨(dú)資公司的董事和監(jiān)事產(chǎn)生的方式與一般有限責(zé)任公司不同。國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)：國(guó)有獨(dú)資公司依法設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)的人數(shù)由3至9名董事組成，董事是由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)的部門(mén)委派的，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，是公司的法定代表人，副董事長(zhǎng)若干人，董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)是由國(guó)家授權(quán)的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)指定的，董事會(huì)每屆任期為3年。在這里將國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)和一般公司的董事會(huì)比照一下就會(huì)發(fā)現(xiàn)，國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)有任期，每屆為3年，董事會(huì)任期屆滿，不論董事任期多長(zhǎng)，都要一齊更換，一般有限責(zé)任公司的董事會(huì)沒(méi)有任期，它是連續(xù)的，但是它的董事有任期，董事的任期每屆不得超過(guò)3年，連選可以連任。

　　國(guó)有獨(dú)資公司從1999年12月24日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的公司法修正案起開(kāi)始設(shè)監(jiān)事會(huì)，是由國(guó)務(wù)院或國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)委派的監(jiān)事組成的，監(jiān)事的人數(shù)不得少于3人，每屆任期為3年，在此之前，國(guó)有獨(dú)資公司是不設(shè)監(jiān)事會(huì)的，是由國(guó)家授權(quán)的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。

　　第四節(jié)　股份有限公司

　　股份有限公司是指公司的全部資本劃分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任并依《公司法》設(shè)立的企業(yè)法人。

　　股份有限公司設(shè)立的條件和程序都非常嚴(yán)格，同時(shí)在我國(guó)設(shè)立股份有限公司必須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)部門(mén)或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)，根據(jù)《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司必須具備下列條件：

　　第一， 發(fā)起人必須符合法定人數(shù)，發(fā)起人更低為5人，同時(shí)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人必須在中國(guó)境內(nèi)有住所，所以關(guān)于發(fā)起人的國(guó)籍沒(méi)有限制，發(fā)起人是承辦公司設(shè)立的人，可以是自然人，也可以是法人，如果是自然人，必須是具有完全民事行為能力的人，如果是法人，必須指派一名自然人作為代表人，發(fā)起人之間的關(guān)系是通過(guò)發(fā)起人之間的協(xié)議而確立的，所以他們是一種合伙性質(zhì)的關(guān)系，根據(jù)法律規(guī)定，如果公司不能設(shè)立時(shí)，發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任，同時(shí)要對(duì)返還認(rèn)股人的股款并加算同期銀行存款利息負(fù)連帶責(zé)任。如果因過(guò)錯(cuò)給公司造成損害的要承擔(dān)賠償責(zé)任。第二， 發(fā)起人認(rèn)繳和向社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定資本更低限額，《公司法》規(guī)定的注冊(cè)資本更低限額為人民幣1000萬(wàn)元。

　　第三， 股份發(fā)行和籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定，對(duì)股份發(fā)行法律規(guī)定了嚴(yán)格的程序和條件，發(fā)起人設(shè)立公司時(shí)必須遵守。

　　第四， 發(fā)起人制定公司章程，經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)，這和有限責(zé)任公司不一樣，股份有限公司股東人數(shù)無(wú)法確定，所以不可能由全體股東制定公司章程，因此只能由發(fā)起人制定章程，在創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。

　　其余條件與設(shè)立有限責(zé)任公司的條件基本相同。

　　股份有限公司的設(shè)立方式法律作出了明確規(guī)定，在我國(guó)只有兩種：

　　第一， 發(fā)起設(shè)立。發(fā)起設(shè)立股份有限公司即是發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份，因此而設(shè)立的公司即是發(fā)起設(shè)立。發(fā)起設(shè)立和有限責(zé)任公司設(shè)立的方式基本相同，它無(wú)需向社會(huì)募集股份，是一種簡(jiǎn)單的設(shè)立方式，它的基本程序是發(fā)起人制定公司章程，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份并繳納股款，選舉公司董事會(huì)成員和監(jiān)事會(huì)成員，由董事會(huì)辦理公司注冊(cè)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照并發(fā)布公告。

　　第二，募集設(shè)立。募集設(shè)立股份有限公司是發(fā)起人依法認(rèn)購(gòu)一定比例的股份，其余部分向社會(huì)發(fā)行而設(shè)立公司。發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的部分依法不能低于公司發(fā)行股份總數(shù)的35%，上限沒(méi)有限制，但不能達(dá)到100%.如果欲成為上市公司，向社會(huì)發(fā)行的部分不能低于法定的比例。募集設(shè)立的程序?yàn)榘l(fā)起人制定公司章程，發(fā)起人繳納股款，向社會(huì)募集股份必須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，批準(zhǔn)以后由發(fā)起人制作招股說(shuō)明書(shū)，和證券機(jī)構(gòu)簽訂股票承銷(xiāo)協(xié)議，和銀行簽訂代收股款協(xié)議，制作認(rèn)股書(shū)，向社會(huì)公開(kāi)募集股份。自股款繳足之日起的30日內(nèi)召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)，創(chuàng)立大會(huì)是股份有限公司成立前的設(shè)立過(guò)程中由認(rèn)股人參加的一個(gè)議事機(jī)構(gòu)，其開(kāi)會(huì)條件必須由代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席，其作出決議的條件必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。

　　創(chuàng)立大會(huì)依法行使下列職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告，通過(guò)公司章程，選舉公司董事會(huì)成員和監(jiān)事會(huì)成員，對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核，對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核，遇不可抗力，可決定公司不設(shè)立。

　　創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司登記機(jī)關(guān)自接到申請(qǐng)書(shū)之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定，決定登記發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照，營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日即公司成立之日。公司成立后向社會(huì)發(fā)布公告。

　　組織機(jī)構(gòu)

　　（一）股東大會(huì)

　　股東大會(huì)和有限責(zé)任公司的股東會(huì)性質(zhì)、地位相同。

　　股東大會(huì)分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議兩種。

　　定期會(huì)議每年召開(kāi)一次，臨時(shí)會(huì)議在出現(xiàn)下列情況之一時(shí)2個(gè)月內(nèi)必須召開(kāi)：

　　第一， 董事人數(shù)不足法定人數(shù)或章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí)；

　　第二，公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)到股本總額1/3時(shí)；

　　第三，持有公司股份10%以上的股東請(qǐng)求時(shí)；

　　第四，董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)。

　　會(huì)議召開(kāi)前30日向記名股股東發(fā)出通知，并于開(kāi)會(huì)前45日向社會(huì)發(fā)布公告以告知無(wú)記名股股東，無(wú)記名股股東參加股東會(huì)必須于開(kāi)會(huì)前5日至大會(huì)閉會(huì)期間將所持的股票交存于公司，以防止開(kāi)會(huì)期間因股份轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東身份的變化，這樣有利于股東正確行使表決權(quán)。股東大會(huì)作出一般決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，作出特別決議即對(duì)公司合并、分立或者解散公司作出決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　股東可以書(shū)面委托代理人出席股東大會(huì)，代理人在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。

　　股東大會(huì)就所議事項(xiàng)制作成會(huì)議記錄，并由出席會(huì)議的董事簽名。

　　（二）董事會(huì)

　　股份有限公司必須設(shè)董事會(huì)，這一點(diǎn)和有限責(zé)任公司不同，董事會(huì)由5至19名董事組成。董事會(huì)的性質(zhì)、地位同有限責(zé)任公司的董事會(huì)相同。

　　董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，副董事長(zhǎng)2人，其由全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生，董事長(zhǎng)是公司的法定代表人。董事的任期每屆不得超過(guò)3 年。

　　董事會(huì)分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議，董事會(huì)的定期會(huì)議為每年至少召開(kāi)2次，召開(kāi)定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)在開(kāi)會(huì)10日前通知全體懂事。臨時(shí)會(huì)議可以另行確定通知方式和通知時(shí)限。

　　董事會(huì)必須由1/2以上的董事出席才能開(kāi)會(huì)，其作出的決議必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)，如一個(gè)董事會(huì)有10名董事，那么有5人出席即可以開(kāi)會(huì)，但是這個(gè)董事會(huì)是不能作出任何決議的，因?yàn)樽鞒鰶Q議至少得有6名董事通過(guò)。董事應(yīng)由本人出席董事會(huì)會(huì)議，因故不能出席的，可以書(shū)面委托其他董事出席，委托書(shū)應(yīng)載明授權(quán)范圍。

　　董事會(huì)形成的決議制作成會(huì)議記錄并由出席會(huì)議的董事和紀(jì)錄員簽名。董事會(huì)決議因違法或者違反公司章程給公司造成損失的，參加決議的董事應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，但是如果能證明作出決議時(shí)曾表明異議并有記錄的，可以免除責(zé)任。

　　經(jīng)授權(quán)，董事長(zhǎng)在董事會(huì)閉會(huì)期間可以行使董事會(huì)的部分職權(quán)。

　　董事會(huì)下設(shè)經(jīng)理，其產(chǎn)生方式是由董事會(huì)聘任并解聘。

　　《公司法》第111條規(guī)定：“股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。”

　　（三）監(jiān)事會(huì)

　　股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事的人數(shù)不得少于3人。

　　股份發(fā)行包括設(shè)立時(shí)的股份發(fā)行和設(shè)立后的股份發(fā)行，設(shè)立時(shí)的股份發(fā)行這里不再闡述。這里主要介紹一下新股的發(fā)行，即公司設(shè)立以后任何一次針對(duì)上一次而發(fā)行股份。

　　（一） 發(fā)行新股必須具備的條件

　　股份有限公司發(fā)行新股必須具備嚴(yán)格的條件，包括：

　　第一，前一次發(fā)行的股份已經(jīng)募足并間隔1年以上。這個(gè)條件的目的在于避免股份的重疊發(fā)行；

　　第二，公司在更近3年內(nèi)連續(xù)盈利并可向股東支付股利。這一條要求不論公司在設(shè)立以后的多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)是虧損的，只要是從擬發(fā)行新股之日起往前數(shù)連續(xù)3年必須是盈利的，假如說(shuō)這3年當(dāng)中每年盈利為1分錢(qián)，那么能不能發(fā)行新股呢？當(dāng)然不可以。因?yàn)樗€要求盈利以后能夠向股東支付股利，也就是說(shuō)，單盈利還不行，盈利額還不能少，因?yàn)槟芟蚬蓶|支付股利，必須首先滿足納稅，彌補(bǔ)虧損，提取公積金、公益金等條件，如果公司變換發(fā)行新股的方式，即以當(dāng)年利潤(rùn)分派新股，那即不受連續(xù)3年盈利并可向股東支付股利的限制，因?yàn)檫@種發(fā)行新股是在原有股東的范圍內(nèi)進(jìn)行的，不影響社會(huì)公眾的利益；

　　第三，公司在更近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，即沒(méi)有做過(guò)假賬，沒(méi)有做過(guò)虛假的信息披露；

　　第四，公司預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期銀行存款利率。這是對(duì)發(fā)行新股后的預(yù)期，所以是個(gè)軟約束。

　　（二）股份發(fā)行的價(jià)格

　　按照《公司法》的規(guī)定，股票發(fā)行價(jià)格可以高于股票票面金額，也可以等于股票票面金額，但不能低于股票票面金額，也就是說(shuō)，可以溢價(jià)發(fā)行，也可以平價(jià)發(fā)行，但不能折價(jià)發(fā)行，比如說(shuō)某一種股票其票面金額為1元，那么可以只賣(mài)1元，也可以賣(mài)10元，甚至更高，但是不能低于1元，這是為了貫徹資本維持原則。

　　（三）新股發(fā)行的程序

　　由董事會(huì)制作出新股發(fā)行方案，由股東會(huì)決議通過(guò)，然后報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，再向社會(huì)公開(kāi)募股，具體募股程序與公司設(shè)立時(shí)發(fā)行公司股份程序相同。

　　（四）股份的轉(zhuǎn)讓

　　股份的轉(zhuǎn)讓是指股票在不同的投資者之間轉(zhuǎn)移的法律行為。

　　股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓是與股份有限公司相伴生的，股份轉(zhuǎn)讓是股份與生俱來(lái)的天性，因此股份轉(zhuǎn)讓是以自由為原則。但是任何自由都沒(méi)有絕對(duì)的。法律對(duì)股份轉(zhuǎn)讓在自由原則的基礎(chǔ)上也作出了一些限制，這些限制包括：

　　第一，上市公司的股份轉(zhuǎn)讓必須在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行，不能進(jìn)行場(chǎng)外交易；

　　第二，記名股的轉(zhuǎn)讓必須采取背書(shū)的方式或法律規(guī)定的其他方式，否則不發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力，在此基礎(chǔ)上還要變更股東名冊(cè)；并且在股東大會(huì)召開(kāi)前30日內(nèi)或者決定分配利潤(rùn)的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓記名股；第三，發(fā)起人所持有的本公司的股份自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)员苊獍l(fā)起人股東借對(duì)公司內(nèi)幕信息的了解而實(shí)施操縱、投機(jī)行為；

　　第四，董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持有的本公司的股票在任職期內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑯邮潜苊獠倏v股票市場(chǎng)和進(jìn)行投機(jī)，損害其他股東、公司及社會(huì)公眾的利益；

　　第五，國(guó)有股的轉(zhuǎn)讓依特別規(guī)定進(jìn)行，但目前我國(guó)國(guó)有股仍不能進(jìn)行交易；

　　第六，無(wú)記名股股東參加股東大會(huì)的其所持有的股份在股東大會(huì)召開(kāi)前5日至大會(huì)閉會(huì)期間內(nèi)禁止轉(zhuǎn)讓。

　　上市公司

　　（一）上市公司的概念和條件

　　上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)國(guó)務(wù)院或國(guó)務(wù)院授權(quán)的證券管理部門(mén)批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司。

　　作為上市公司，首先必須是股份有限公司，那么股份有限公司發(fā)行股票不是上市，只有它早已發(fā)行的股票在證券交易所掛牌交易才是上市。在公司總數(shù)當(dāng)中，有限責(zé)任公司占絕對(duì)多數(shù)，股份有限責(zé)任公司是少數(shù)，上市公司又是少數(shù)股份有限責(zé)任公司里的極少數(shù)。之所以這么少，就是法律對(duì)上市公司規(guī)定了極為嚴(yán)格、極為苛刻的條件。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，上市公司必須具備下列條件：

　　第一，股票經(jīng)批準(zhǔn)已向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行，也就是說(shuō)發(fā)起設(shè)立的股份有限責(zé)任公司如果其設(shè)立后沒(méi)有向社會(huì)發(fā)行過(guò)新股，那么它永遠(yuǎn)不能成為上市公司，所以說(shuō)，募集設(shè)立的股份有限公司更有可能成為上市公司；

　　第二，公司股本總額不少于人民幣5000萬(wàn)元，股本總額等于股票票面金額與發(fā)行股份數(shù)的乘積，所以不是說(shuō)依法設(shè)立的股份有限公司都可以成為上市公司；

　　第三，開(kāi)業(yè)時(shí)間在3年以上，更近3年連續(xù)盈利，也就是上市公司必須是已經(jīng)存在3年以上的股份有限公司，而且自上市之日往前數(shù)3年要連續(xù)盈利，這是存續(xù)時(shí)間和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的要求。但是，曾經(jīng)有過(guò)這樣的廣告，某某國(guó)有企業(yè)改組成股份有限公司正在發(fā)行股票，自股份發(fā)行結(jié)束之日起滿3個(gè)月其股票即可上市交易，這個(gè)股份有限公司其存在沒(méi)有達(dá)到3年，為什么3個(gè)月就可上市？這是我國(guó)《公司法》對(duì)國(guó)有企業(yè)改建設(shè)立的股份有限公司作出的一個(gè)特殊規(guī)定，在沒(méi)有改組成公司之前，國(guó)有企業(yè)存續(xù)的期間可以連續(xù)計(jì)算；

　　第四，持有股票面值達(dá)1000元以上股東人數(shù)不少于1000人，這是對(duì)股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊要求，這里要注意的就是股票面值，如一個(gè)公司的股票每股票面金額為1元，它以10元錢(qián)的價(jià)格發(fā)行，那么這1000人每人需要持有1000股，如果票面金額為10元，以50元的價(jià)格發(fā)行，那么這1000人每人需要持有100股。《公司法》同時(shí)規(guī)定，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上，也就是說(shuō)，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不能低于35%，也不能高于75%，否則即不可能成為上市公司。但是股本總額超過(guò)人民幣4億元的，向社會(huì)發(fā)行的部分為15%以上；

　　第五，公司在更近3年內(nèi)無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載；

　　第六，國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。

　　上述條件是公司上市的充分必要條件，缺一不可。

　　（二）股票上市的程序

　　公司上市必須報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院或國(guó)務(wù)院授權(quán)的證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，批準(zhǔn)后上市公司必須公告其股票上市報(bào)告，并將其申請(qǐng)文件存放在指定地點(diǎn)供公眾查閱。經(jīng)批準(zhǔn)的上市公司的股份即依法上市交易。

　　（三）對(duì)上市公司的監(jiān)督

　　上市公司有下列情形之一的，國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)可以暫停其上市：

　　第一，股本總額、股權(quán)分布發(fā)生變化不具備上市條件，也就是說(shuō)股本總額低于人民幣5000萬(wàn)元或者持有股票面值達(dá)1000元以上的股東少于1000人；向社會(huì)發(fā)行的股份低于25%或者15%；

　　第二，若公司不按規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告做虛假記載，即違反信息披露的規(guī)定；

　　第三，公司有重大違法行為；

　　第四，公司更近3年內(nèi)連續(xù)虧損。

　　出現(xiàn)第二、第三所列情形之一，經(jīng)查證屬實(shí)后果嚴(yán)重或者有第一、第四情形之一，在限期內(nèi)未能消除，由國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)決定終止其股票上市。公司解散、關(guān)閉或破產(chǎn)，當(dāng)然終止其股票上市。

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